Плоды интеллектуального труда в правом поле государства защищены соответствующими нормами. Поэтому нарушение авторских прав разбирается в трех кодексах. Так, 146 статья УК РФ содержит описание уголовного деяния, заключающегося в самовольном использовании результатов чужой мыслительной деятельности.

Кроме того, существует административная ответственность за плагиат. Таковая применяется при небольшом ущербе. Преследованию в рамках уголовных нормативов подлежат проступки, наносящие серьезный ущерб автору. Разберем, как законодатель описал преступление, нарушение авторского права. Какие меры предусмотрел для правонарушителей.

Что такое авторское право

Авторы – это творческие личности, работающие в сфере науки, культуры и пр. Они создают новые продукты (произведения). Последние и являются объектом защиты. Ранее в российском правовом поле существовал отдельный закон «О защите авторских прав». В 2018 году таковой утратил силу. Правовое понятие авторства дано в 70-й главе Гражданского кодекса.

Нарушение авторских прав, как говорит 146-я статья УК РФ, заключается в несанкционированном отторжении возможности получать прибыль от плода интеллектуального труда. Проступок может совершаться только активным способом. Например, нарушением считается:

• выставка картин художника без согласия на таковое;
• издание книги без соответствующего договора с писателем;
• внесение изменений в текст произведения;
• использование программного продукта без санкции производителя.

Необходимо отметить, что статья про авторские права введена в российские нормативные акты в порядке исполнения Конституции РФ. В первой части 44-й статьи Основного закона приведена гарантия гражданам на защиту плодов интеллектуальной деятельности. Посягательство на авторство лишает человека не только удовлетворения от напряженного труда, но и дохода.

Кроме того, кража преступником авторских прав имеет влияние на все общество. Развитие такового зависит от плодотворного творчества каждого гражданина. Люди вносят посильный вклад в становление государства, его продвижение к более качественному и сбалансированному существованию. Немалую роль в этом играют работники умственного труда.

Важно: безнаказанный плагиат снижает стремление авторов к созданию новых, более совершенных продуктов. Значит, тормозит развитие всего общества.

Статья 146 УК РФ

В тексте статьи описана за преступление общего (пункты 1 и 2) и квалифицированного (пункт 3) состава. Осуждению за нарушение авторских прав подлежат злодеяния, приносящие материальный урон собственнику. Общий состав выражается в следующем:

• плагиат, то есть присвоение человеком плодов чужого творческого труда (п. 1);
• незаконное использование творений, в том числе перевозка и хранение контрафактной продукции (п. 2).

Под присвоением законодатель понимает прямое указание на продукте имени злодея без получения согласия создателя. К примеру, человек решил напечатать книгу. Сам написать не может. Он взял интересный текст из сети и выпустил сто экземпляров. Продажа таковой литературы преступна, если у текста есть создатель.

Использование произведений встречается намного чаще. Практически все люди сталкивались с просмотром и скачиванием фильмов на сайтах, раздающих информацию бесплатно. Таковое деяние входит в . Оно приносит авторскому коллективу конкретный ущерб. Но просмотр фильма одним человеком в рамках криминального права не квалифицируется как кража чужих авторских прав, хотя формально подпадает под часть описания.

Важно: в пунктах статьи 146 УК указаны величины ущерба. Таковые являются основной характеристикой уголовного правонарушения.

• деятельность исполнителя;
• записи и фонограммы;
• треки радио и телепередач;
• информационные базы;
• программные продукты и другое.

Смежное означает переданное в рамках договора. Например, артист спел песню. Трек записан. Его может реализовать с целью получения прибыли сам певец. А еще он может продать право на распространение за деньги иному лицу. Если продажа осуществляется третьей стороной, то констатируется правонарушение. Уголовная ответственность за пиратство наступает в зависимости от величины причиненного урона.

Суммы ущерба и наказание

Бесплатная консультация юриста по телефону

Дорогие читатели! Наши статьи рассказывают о типовых способах решения юридических вопросов, но каждый случай носит уникальный характер. Если вы хотите узнать, как решить именно Вашу проблему - обращайтесь в форму онлайн-консультанта справа или звоните по телефону

Законодатель ввел в текст статьи примечание. В таковом в суммах разъясняется, когда наступает уголовная ответственность в рамках данного кодекса за нарушение авторских прав. Урон, причиненный создателю творческого произведения, разделен на две категории:

• крупный;
• особо большой.

Поэтому преследование правонарушителя по УК начинается, если ущерб достаточно велик. Так, крупной обозначена сумма убытков со ста тысяч рублей. Речь идет о несанкционированной реализации экземпляров произведений, записей и другого. Расчеты проводятся экспертами, привлекаемыми следствием. Особо крупным является урон, превышающий один миллион рублей.

Наказание за незаконное использование правонарушителем объектов авторского права зависит от суммы убытков. Если таковые превышают один миллион рублей, то суд определяет квалифицированный состав. Таковой описан в третьем пункте статьи. Суду предоставлена возможность выбрать одно из таких наказаний:

• принудительные работы до пяти лет;
• заключение в тюрьму – до шести;
• дополнительно – штраф величиной до 500 000 руб.

Кроме того, в рамках уголовного производства может быть подан гражданский иск. Пострадавшему дано право истребовать убытки в полном объеме. Однако он обязан обратиться к суду самостоятельно с таковым требованием.

Обычный состав описан в двух пунктах. Так, за плагиат, причинивший крупные убытки владельцу произведения, суд может назначить такие меры исправления злодея:

• 200 000 р. штрафа;
• 480 часов обязательных отработок;
• 1 год исправительных работ;
• полгода ареста.

Уголовная ответственность за пиратство назначается судом в соответствии со вторым пунктом статьи. В нем указаны следующие максимальные меры:

• 200 000 руб. штрафа;
• 480 часов обязательных работ;
• 2 года исправительных или принудительных;
• 2 года тюремного заключения.

Для сведения: меры наказания устанавливаются судом с учетом смягчающих и отягчающих обстоятельств. В частности, в заседании разбирается личность обвиняемого и обстоятельства его жизни.

В третьем пункте ст. 146 Уголовного кодекса РФ выделены квалифицирующие факторы, состоящие в использовании служебного положения, а также совершении группой. Таковы наказываются строже.

Объектом преступления признается человек, отметивший 16-й день рождения. При этом учитываются правила наложения наказания на несовершеннолетних. В общем случае таковые принято делить пополам. К примеру, по третьему пункту несовершеннолетнему могут дать только один год тюрьмы.

Особенности преступления

1. Понятие контрафакта раскрыто в статье 1252 (пункт 4) ГК. Под ним понимается продукция в виде записей и экземпляров творческого произведения, реализация которых наносит урон создателю.
2. Приобретение – это деятельность правонарушителя, приводящая к установлению собственности на авторское право. К таковым операциям относятся покупки, обмены, дарения и иные. То есть сделка может быть как возмездной, так и безвозмездной. В том числе заключенной в интернете.
3. Под хранением понимается противоправное содержание творческой продукции в любых помещениях. Таковыми могут оказаться как складские, так и жилые площади. Сохранение экземпляров в автотранспортном средстве также незаконно. А если авторство распространяется на электронную продукцию, то ее хранение в ноутбуке или компьютере тоже подвергается преследованию в рамках Уголовного кодекса.
4. Под перевозкой понимают перемещение контрафактной продукции с целью реализации. Вид транспорта при этом не учитывается. Он может быть любым от самолета до самоката.

Злодеяние считается оконченным в момент совершения любого из описанных действий в крупном размере.

Оно может быть, в том числе длящимся, к примеру, хранение. Критичным для следствия является доказательство того, что это деяние причинило крупный ущерб автору.

Если же правообладатель понес небольшие убытки, то вор также не уйдет от ответственности. Таковая наступает по нормам КоАП – административная, ГК –гражданская. При этом автор имеет возможность истребовать не только размер урона, но и штраф той же величины.

Пример из практики

Предприниматель, не особо разбирающийся в авторском праве, ввез в Россию партию продукции. На таможне контрафакт арестовали. Человека подвергли административному наказанию. Он выплатил в бюджет штраф. Дело могло бы на этом и закончиться, но вмешался правообладатель.

Автор решил наказать тех, кто лишил его законных прибылей. Он получил информацию об административных штрафах предпринимателям, ввозившим его продукт, в том числе, в Россию. Собрал доказательную базу о том, что ущерб достигает крупного размера. Подал иски в суд. Предпринимателю было предъявлено обвинение в уголовном правонарушении. Кроме того, в рамках гражданского иска ему пришлось выплатить автору три миллиона рублей.

Вы думате, что вы русский? Родились в СССР и думаете, что вы русский, украинец, белорус? Нет. Это не так.

Вы на самом деле русский, украинец или белорус. Но думате вы, что вы еврей.

Дичь? Неправильное слово. Правильное слово “импринтинг”.

Новорожденный ассоциирует себя с теми чертами лица, которые наблюдает сразу после рождения. Этот природный механизм свойственен большинству живых существ, обладающих зрением.

Новорожденные в СССР несколько первых дней видели мать минимум времени кормления, а большую часть времени видели лица персонала роддома. По странному стечению обстоятельств они были (и остаются до сих пор) по большей части еврейскими. Прием дикий по своей сути и эффективности.

Все детство вы недоумевали, почему живете в окружении неродных людей. Редкие евреи на вашем пути могли делать с вами все что угодно, ведь вы к ним тянулись, а других отталкивали. Да и сейчас могут.

Исправить это вы не сможете – импринтинг одноразовый и на всю жизнь. Понять это сложно, инстинкт оформился, когда вам было еще очень далеко до способности формулировать. С того момента не сохранилось ни слов, ни подробностей. Остались только черты лиц в глубине памяти. Те черты, которые вы считаете своими родными.

3 комментария

Система и наблюдатель

Определим систему, как объект, существование которого не вызывает сомнений.

Наблюдатель системы - объект не являющийся частью наблюдаемой им системы, то есть определяющий свое существование в том числе и через независящие от системы факторы.

Наблюдатель с точки зрения системы является источником хаоса - как управляющих воздействий, так и последствий наблюдательных измерений, не имеющих причинно-следственной связи с системой.

Внутренний наблюдатель - потенциально достижимый для системы объект в отношении которого возможна инверсия каналов наблюдения и управляющего воздействия.

Внешний наблюдатель - даже потенциально недостижимый для системы объект, находящийся за горизонтом событий системы (пространственным и временным).

Гипотеза №1. Всевидящее око

Предположим, что наша вселенная является системой и у нее есть внешний наблюдатель. Тогда наблюдательные измерения могут происходить например с помощью «гравитационного излучения» пронизывающего вселенную со всех сторон извне. Сечение захвата «гравитационного излучения» пропорционально массе объекта, и проекция «тени» от этого захвата на другой объект воспринимается как сила притяжения. Она будет пропорциональна произведению масс объектов и обратно пропорциональна расстоянию между ними, определяющим плотность «тени».

Захват «гравитационного излучения» объектом увеличивает его хаотичность и воспринимается нами как течение времени. Объект непрозрачный для «гравитационного излучения», сечение захвата которого больше геометрического размера, внутри вселенной выглядит как черная дыра.

Гипотеза №2. Внутренний наблюдатель

Возможно, что наша вселенная наблюдает за собой сама. Например с помощью пар квантово запутанных частиц разнесенных в пространстве в качестве эталонов. Тогда пространство между ними насыщено вероятностью существования породившего эти частицы процесса, достигающей максимальной плотности на пересечении траекторий этих частиц. Существование этих частиц также означает отсутствие на траекториях объектов достаточно великого сечения захвата, способного поглотить эти частицы. Остальные предположения остаются такими же как и для первой гипотезы, кроме:

Течение времени

Стороннее наблюдение объекта, приближающегося к горизонту событий черной дыры, если определяющим фактором времени во вселенной является «внешний наблюдатель», будет замедляться ровно в два раза - тень от черной дыры перекроет ровно половину возможных траекторий «гравитационного излучения». Если же определяющим фактором является «внутренний наблюдатель», то тень перекроет всю траекторию взаимодействия и течение времени у падающего в черную дыру объекта полностью остановится для взгляда со стороны.

Также не исключена возможность комбинации этих гипотез в той или иной пропорции.

Приведенный материал подготовлен с учетом последних тенденций правового толкования норм российского законодательства, базируется на сложившейся правоприменительной, а также личной практике автора – . Комментарий к настоящей статье не является юридической консультацией и руководством для принятия самостоятельных процессуальных решений. При возникновении правовых вопросов, а также перед принятием любого юридически значимого действия, читателям рекомендуется получить соответствующую юридическую консультацию. Дата публикации — 09.09.2011

1. Нормы закона.
2. Комментарий к статье:
   • Комментарий к части первой.
   • Комментарий к части второй.
   • Комментарий к части третьей.
3. Особенности выявления, расследования и рассмотрения дел.

1. Нормы закона

наказывается: штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

наказываются: штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

а) (утратил силу)

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) в особо крупном размере;

г) лицом с использованием своего служебного положения, —

наказываются: принудительными работами на срок до пяти лет, либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

Примечание к статье: Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей.

Основные источники правового регулирования и применения положений статьи 146 УК РФ:

• Основополагающие положения закона по охране объектов авторского и смежного права содержатся в части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации.
• Официальное толкование положений статьи 146 УК РФ при расследовании уголовных дел обязательное для судов и органов следствия содержится в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 № «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» .

Публикация Бюро: .

2. Комментарий к статье 146 УК РФ

2.1 Комментарий к части первой статьи — Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю

Преступление, предусмотренное частью 1 статьи 146 УК РФ может быть совершено только в форме «присвоения» .

Под «присвоением» в судебной практике понимается:

• объявление правонарушителем себя в качестве автора чужого произведения;
• выпуск как в полном, так и ограниченном объеме чужого произведения под именем правонарушителя;
• издание произведения, созданного в соавторстве, без указания имен соавторов;
• использование в собственном произведении фрагмента произведения другого автора без указания на источник заимствования;
• принуждение к соавторству, когда в качестве соавтора указывается лицо, не являющееся автором;
• иные действия, связанные с присвоением правонарушителем объекта авторского права.

Что будет являться объектом плагиата, за которое может наступить уголовная ответственность?

В соответствии с нормами гражданского законодательства к таковым относятся произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности и существующие в какой-либо объективной форме, такие как:

• литературные произведения;
• драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;
• хореографические произведения и пантомимы;
• музыкальные произведения с текстом или без текста;
• аудиовизуальные произведения;
• произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства;
• произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;
• произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов;
• фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;
• географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам;
• программы для ЭВМ, которые охраняются как литературные произведения;
• другие произведения.

• идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия;
• официальные документы и их официальные переводы, государственные символы и знаки, произведения народного творчества; сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер,

ввиду чего действия по их присвоению в уголовно-правовом порядке по статье 146 УК РФ не преследуются.

Кроме того, не каждый плагиат преследуется в уголовном порядке, а лишь неправомерные действия, повлекшие за собой причинение автору крупного ущерба .

Крупный ущерб является оценочной категорией. При его исчислении учитывается понесенные автором убытки, неполученные доходы, иные материальные затраты, связанные с восстановлением нарушенного права.

Привлекая виновника совершения плагиата к уголовной ответственности органы следствия должны собрать доказательства того, что он совершал преступные действия умышленно, то есть знал о неправомерности своих действий и желал / предвидел / либо относился безразлично к нарушению прав автора.

2.2 Комментарий к части второй статьи — Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере

В комментарии к части 1 статьи 146 УК РФ отражены охраняемые законом объекты авторского права, защищаемые от преступного посягательства. Часть 2 статьи 146 УК РФ наряду с авторскими правами охраняет, так называемые, смежные права , объектами которых являются (статья 1304 ГК РФ ):

• исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров — постановщиков спектаклей (исполнения);
• фонограммы;
• сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания;
• базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования составляющих их содержание материалов;
• произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.

В качестве преступных действий по части 2 статьи 146 УК РФ расцениваются:

1. Незаконное использование объектов авторского и смежного права.
2. Незаконное приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта.

1. Незаконное использование объектов авторского и смежного права

Раскрытие термина «Использование»

С точки зрения действующего закона использование объектов авторского и смежного права предполагает (статья 1270 ГК РФ ):

• воспроизведение произведения, то есть изготовление одного и более экземпляра произведения или его части в любой материальной форме;
• распространение произведения путем продажи или иного отчуждения его оригинала или экземпляров в том числе через сеть Интернет;
• публичный показ произведения;
• импорт оригинала или экземпляров произведения в целях распространения;
• прокат оригинала или экземпляра произведения;
• публичное исполнение произведения;
• сообщение произведение в эфир;
• сообщение объекта по кабелю;
• перевод или другая переработка произведения;
• практическая реализация архитектурного, дизайнерского, градостроительного или садово-паркового проекта;
• доведение произведения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может получить доступ к произведению из любого места и в любое время по собственному выбору.

Следует отметить, что не всякое использование объектов авторского или смежного права без согласия автора или правообладателя, а также без выплаты соответствующего вознаграждения является преступным.

Закон (статья 1273 ГК РФ ) допускает возможность свободного использования произведения исключительно в личных целях за исключением случаев:

• воспроизведения произведений архитектуры в форме зданий и аналогичных сооружений;
• воспроизведения баз данных или их существенных частей;
• воспроизведения программ для ЭВМ, за исключением случаев специально оговоренных в статье 1280 Гражданского кодекса РФ;
• репродуцирования книг (полностью) и нотных текстов;
• видеозаписи аудиовизуального произведения при его публичном исполнении в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи;
• воспроизведения аудиовизуального произведения с помощью профессионального оборудования, не предназначенного для использования в домашних условиях.

Гражданским кодексом России также оговариваются случаи иного свободного использования произведений в информационных, научных, учебных или культурных целях, в целях правоприменения и т.д. (статьи 1274—1280 ГК РФ ).

Раскрытие признака «Незаконность»

Каждое из вышеперечисленных действий по использованию произведений предполагает соблюдение требований закона, регулирующих гражданский оборот объектов авторского и смежного права, как-то: получение разрешения у автора, оформление лицензионного соглашения и т.д.

Соответственно, незаконным считается умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое с нарушением норм действующего законодательства России.

Для постановки вопроса об уголовном преследовании орган следствия обязан установить, какими именно действиями виновного лица были нарушены права авторов произведений, их наследников, исполнителей, производителей фонограмм, организаций кабельного и эфирного вещания, а также иных обладателей этих прав. Обвинение лица без указания на конкретные нарушения норм права свидетельствуют о незаконности уголовного преследования.

2. Незаконное приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта.

Раскрытие термина «Контрафактность»

Адвокат Спиридонов М.В. 20.04.2016

Субъективная сторона по ч. 2 ст. 146 УК РФ – практические вопросы доказывания отсутствия умысла на сбыт контрафактных программ в крупном размере

Уголовный кодекс РФ в статье восьмой гласит – основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления. Состав преступления по Российскому Уголовному праву состоит из четырех элементов, а именно: объект преступления, объективная сторона, субъект преступления, субъективная сторона. Отсутствие хотя бы одного из названных элементов исключает уголовную ответственность и является основанием для прекращения уголовного дела либо вынесения оправдательного приговора.

В настоящей статье будут рассмотрены практические вопросы доказывания отсутствия субъективной стороны состава преступления применительно к деянию предусмотренному ч. 2 ст. 146 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ).

Субъективная сторона преступления, предусмотренная ч. 2 ст. 146 УК РФ, характеризуется виной в форме прямого умысла, то есть лицо должно осознавать, что незаконно использует объекты авторского права, незаконно приобретает, хранит, перевозит контрафактные экземпляры произведений или фонограмм в целях сбыта в крупном размере, предвидит и желает наступления этих последствий.

Крупный размер применительно к ч. 2 ст. 146 УК РФ составляет – 100 000 рублей.

Таким образом, уголовная ответственность может наступать только в том случае если будет установлено, что лицо достоверно знало, что своими действиями совершает деяние в крупном размере, то есть лицо должно осознавать, что стоимость программ превышает 100 000 рублей.

Установленная граница в виде крупного размера позволяет отграничить уголовно наказуемое деяние по сбыту контрафактных программных продуктов от административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях – нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав.

Теперь непосредственно перейдем к анализу данных, которые могут свидетельствовать об отсутствии умысла на сбыт контрафактной продукции в крупном размере.

Преступления по ст. 146 УК РФ, как правило, выявляются путем проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» (далее – ОРМ «Проверочная закупка»). Примечание: о критериях законности ОРМ «Проверочная закупка» применительно к статье 146 УК РФ можно почитать по .

Согласно позиции Европейского Суда по правам человека, выраженной в Постановлении от 02.10.2012 по делу «Веселов и другие против Российской Федерации», (пункты 90, 92) следует, что в делах, в которых основное доказательство получено за счет негласной операции, такой как проверочная закупка, власти должны доказать, что они имели достаточные основания для организации негласного мероприятия . В частности, они должны располагать конкретными и объективными доказательствами , свидетельствующими о том, что имеют место приготовления для совершения действий, составляющих преступление, за которое заявитель в дальнейшем преследуется .

Из указанного следует, что до момента начала производства ОРМ «Проверочная закупка», у правоохранительных органов должна быть информация, что у лица, в отношении которого проводится ОРМ, самостоятельно сформировался умысел на сбыт контрафактных программных продуктов именно в крупном размере, что в свою очередь, свидетельствует о наличии признаков преступления. Указанная информация должна быть проверяемой.

Однако зачастую правоохранительные органы проводят указанные ОРМ вообще без наличия какой-либо информации, а попросту отыскивают объявления о настройке/ремонте компьютеров и предлагают лицу, разместившему объявление, установить дорогие программы о существовании которых такое лицо до звонка сотрудников правоохранительных органов ничего не слышало, обозначенные программы ему были не известны.

Какова же законность таких действий?

Конечно, исходя из толкования положений абз. 12 ст. 5, ст. 7 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», такие действия не могут быть законными, однако основная речь в настоящей статье идет о другом, а именно о субъективной стороне деяния содержащего признаки преступления.

Предположим, что лицо, к которому обратился сотрудник полиции с просьбой установить требуемые программы, согласилось на данное действие, произошла встреча с сотрудником правоохранительного органа, в ходе которой лицо установило программы и после чего ему было объявлено о проведенном в отношении него оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка».

Как при данной вводной ситуации определить наличие либо отсутствие умысла на сбыт контрафактных программ в крупном размере?

Для этого нужно внимательно проанализировать следующие доказательства:

1. Размещенное объявление. Чтобы говорить о наличии умысла на сбыт контрафактных программ в крупном размере, нужно чтобы лицо знало, что оригинальные экземпляры программ стоят свыше 100 000 рублей. Соответственно, если в размещенном объявлении не было сведений об установке тех программ, которые попросили установить сотрудники правоохранительных органов, то данное обстоятельство можно использовать при своей защите. К примеру, если в размещенном объявлении содержится информация о ремонте/настройке ПК, установке операционной системы, а сотрудники правоохранительных органов просят установить какую-нибудь редкую неизвестную инженерную программу, предложений об установке которой не было в размещенном объявлении ни в прямой, ни в какой-нибудь скрытой форме, то данное обстоятельство может свидетельствовать о том, что сотрудники правоохранительных органов намерено провоцируют лицо на совершение именно уголовно наказуемого деяния, так как если бы лицо установило те программы о которых было указано в объявлении, то его действия не повлекли бы совершение преступления, а охватывались бы административным правонарушением.

2. Аудиозапись телефонного звонка, в ходе которого сотрудник правоохранительного органа обсуждает возможность установки программ. Данная аудиозапись может являться не маловажным доказательством, подтверждающим либо опровергающим наличие субъективной стороны, а именно, если из содержания телефонного разговора следует, что лицо, которое размещало объявление о ремонте/настройке ПК, установке операционной системы, не знает ничего о программе которую просят установить сотрудники полиции, соответственно нельзя утверждать, что лицо осведомлено о её стоимости, и как следствие такое лицо не осознает что своими действиями может совершить противоправное деяние в крупном размере, а сотрудники правоохранительных органов, тем самым, провоцируют лицо на совершение деяния именно в крупном размере.

3. Видеозапись, проводимая в ходе ОРМ «Проверочная закупка». Проведение ОРМ «Проверочная закупка» построено таким образом, что сотрудник правоохранительного органа будет интересоваться у установщика: Известна ли ему стоимость лицензионных версий устанавливаемых программ? Устанавливал ли он такие программы ранее? Как давно он работает с данными программами? Если установщик отвечает на вопросы сотрудника правоохранительных органов, что ему не были известны такие программы, о их стоимости он ничего не знает и т.п., то данное обстоятельство также может свидетельствовать об отсутствии умысла на установку программ в крупном размере и отсутствии субъективной стороны деяния с признаками преступления.

Немаловажным доказательством могут стать показания лица, установившего программы.

Таким образом, если имеющимися в материалах уголовного дела доказательствами не подтверждается факт того, что лицо, установившее контрафактные программы, осознавало, что незаконного использует объекты авторского права, незаконно приобретает, хранит, перевозит контрафактные экземпляры произведений или фонограмм, в целях сбыта в крупном размере , предвидит и желает наступления этих последствий, то нельзя утверждать о наличии в его действиях субъективной стороны преступного деяния, а соответственно и состава преступления.

Новая редакция Ст. 146 УК РФ

наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

а) утратил силу;

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

в) в особо крупном размере;

г) лицом с использованием своего служебного положения, -

наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере - один миллион рублей.

Комментарий к Статье 146 УК РФ

1. Общественная опасность преступления заключается в посягательстве на гарантированную Конституцией (ч. 1 ст. 44) свободу творчества. Данное преступление лишает граждан морального удовлетворения и материальной заинтересованности в создании произведений науки, литературы и искусства.

Комментируемая статья состоит из трех частей. Основные альтернативные составы преступления отражены в ч. 1 и 2, а квалифицированный состав - в ч. 3 коммент. статьи. Деяния, предусмотренные ч. 1, 2 коммент. статьи, относятся к категории преступлений небольшой тяжести, а ч. 3 - к категории тяжких преступлений.

2. Основным объектом преступного посягательства являются общественные отношения, возникающие в связи с реализацией гражданами конституционного права на свободу научного, литературного и художественного творчества. Факультативным объектом может быть честь, достоинство и деловая репутация автора и иного правообладателя.

3. Предметом посягательства являются объекты авторского права и объекты смежных прав.

К объектам авторского права относятся: произведения науки, литературы и искусства независимо от назначения и достоинств произведения, а также от способа его выражения (см. ст. 1, 6 - 8 Закона об авторском праве) (с 1 января 2008 г. см. ст. 1259 - 1261, 1263 - 1264 ГК).

К объектам смежных прав относятся, фонограммы, исполнения, постановки, передачи организаций эфирного или кабельного вещания (см. ст. 1 Закона об авторском праве) (с 1 января 2008 г. см. ст. 1304 ГК).

4. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного ч. 1 коммент. статьи, выражается в присвоении авторства (плагиате), если это деяние причинило крупный ущерб.

4.1. Под присвоением авторства понимается обнародование либо использование под своим именем или своим псевдонимом чужого произведения целиком или в части. Присвоение авторства будет как в случае, если чужое произведение еще не обнародовано самим автором, так и в случае, если оно обнародовано под подлинным именем автора, его псевдонимом либо анонимно. Как присвоение авторства следует рассматривать принуждение к соавторству.

4.2. Состав преступления (ч. 1) по конструкции материальный. Преступление окончено (составом) в момент причинения крупного ущерба автору или иному правообладателю.

4.3. Крупный ущерб является оценочной категорией. При признании причиненного ущерба крупным суд учитывает размер причиненного ущерба, личность виновного, материальное положение виновного и потерпевшего, характер и степень общественной опасности совершенного преступления и иные фактические обстоятельства.

4.4. Понятие и содержание морального вреда раскрывается в ст. 151, 1099 - 1101 ГК.

5. Объективная сторона состава преступления, предусмотренного в ч. 2 коммент. статьи, выражается в незаконном использовании объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм, совершенных в крупном размере.

5.1. О понятии, формах и способах использования объектов авторского права см. ст. 16 Закона об авторском праве (с 1 января 2008 г. см. ст. 1270 ГК).

5.2. Под незаконным использованием объектов авторского права понимается их использование без согласия автора или иного правообладателя, а именно: а) без заключения с автором или иным правообладателем договора в установленной форме; по окончании срока действия договора; с нарушением условий авторского договора, в том числе использование произведений не указанным в договоре способом; использование произведений на территории, не указанной в договоре; использование произведения в количестве, превышающем обусловленное в договоре, и т.д. (о видах, порядке заключения и условиях авторского договора см. ст. 30 - 32 Закона об авторском праве, а с 1 января 2008 г. см. ст. 1285 - 1287 ГК); б) без лицензии, выдаваемой организацией, управляющей имущественными правами на коллективной основе, на публичное исполнение, в том числе на радио и телевидении, воспроизведение произведения путем механической, магнитной и иной записи, репродуцирование и т.д. (см. ст. 44, 45, ст. 30 - 32 Закона об авторском праве, с 1 января 2008 г. см. ст. 1242, 1243 ГК).

5.3. Незаконное использование объекта авторских прав не образуется в случаях, когда: а) произведение стало общественным достоянием (см. ст. 27, 28 Закона об авторском праве, а с 1 января 2008 г. см. ст. 1281, 1282 ГК); б) закон позволяет использовать произведение, не ставшее общественным достоянием, без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения (см. ч. 3 ст. 16, ч. 1 ст. 18, ст. 19 - 25 Закона об авторском праве, а с 1 января 2008 г. см. ст. 1272 - 1280 ГК).

6. Контрафактными являются экземпляры произведения и фонограммы, изготовление или распространение которых влечет за собой нарушение авторских и смежных прав (ч. 3 ст. 48 Закона об авторском праве, а с 1 января 2008 г. см. п. 4 ст. 1252 ГК).

6.1. Приобретение - совершение любых действий, в результате которых виновный становится владельцем (фактическим обладателем) контрафактных экземпляров произведения и фонограммы (покупка, мена, получение в дар).

6.2. Хранение - содержание контрафактных экземпляров произведения и фонограммы в помещениях, на складах и в иных местах, обеспечивающих их сохранность.

6.3. Перевозка - действия по перемещению контрафактных экземпляров произведения и фонограммы в пространстве из одного места в другое с использованием любого транспортного средства.

7. Состав преступления (ч. 2) по конструкции формальный. Преступление окончено (составом) в момент совершения указанных действий в крупном размере.

8. Хранение либо перевозка контрафактных экземпляров произведения и фонограммы в крупном размере является длящимся преступлением.

9. Крупным размером, в соответствии с примеч. к коммент. статье, признается стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость права на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая 50 тыс. руб.

9.1. Стоимость контрафактных экземпляров произведения и фонограммы определяется судом на основе сложившихся в данной местности среднерыночных цен на аналогичные произведения и фонограммы.

9.2. Под стоимостью права на использование объектов авторского права и смежных прав понимается денежная сумма: а) по которой автор и иной правообладатель передает свои имущественные права на них по договору; б) которую лицо, использующее произведение путем публичного исполнения, в том числе на радио и телевидении, воспроизведения произведения путем механической, магнитной и иной записи, репродуцирования и т.д., должно было перечислить в организацию, управляющую имущественными правами на коллективной основе.

10. В ч. 3 коммент. статьи указаны квалифицирующие признаки состава преступления, предусмотренного в ч. 2 статьи: а) группа лиц по предварительному сговору или организованная группа; б) особо крупный размер; в) использование служебного положения.

10.1. О совершении преступления группой лиц по предварительному сговору см. в п. 3 коммент. к ст. 35.

10.2. Организованная группа - см. п. 7 коммент. к ст. 35.

10.3. Под особо крупным размером в соответствии с примеч. к коммент. статье понимается стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав, превышающая 250 тыс. руб.

10.4. Использование лицом своего служебного положения означает, что лицо для облегчения совершения преступления использует полномочия и привилегии, предоставленные по службе, в том числе на основе трудового договора (контракта).

11. С субъективной стороны состав преступления, предусмотренный ч. 1 коммент. статьи, характеризуется виной в форме прямого или косвенного умысла. Состав преступления, предусмотренный ч. 2, характеризуется виной в форме прямого умысла.

11.1. В случае приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений или фонограмм обязательной для квалификации деяния как преступления является специальная цель - сбыт указанных предметов.

11.2. Под сбытом понимается совершенное любым способом отчуждение экземпляров произведения или фонограммы (продажа, мена и др.).

12. Субъектом преступного посягательства является физическое, вменяемое лицо, достигшее к моменту совершения преступления 16-летнего возраста.

Другой комментарий к Ст. 146 Уголовного кодекса Российской Федерации

1. Большинство признаков данного состава преступления раскрыто в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 "О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака".

2. Объективная сторона характеризуется: а) действием в виде присвоения авторства (ч. 1), повлекшим крупный ущерб (имущественный (материальный) ущерб); б) незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав либо приобретением, хранением, перевозкой контрафактных экземпляров произведений или фонограмм (ч. 2), совершенными в крупном размере (примечание к статье).

• Вверх