Иностранным гражданином (иностранцем) является лицо, находящееся на территории государства, не являющееся его гражданином и имеющее подтверждение наличия у него гражданства другого государства. В соответствии с Федеральным законом от 25 июля 2002 г. № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» «иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства (подданства) иностранного государства». Подтверждением наличия у лица гражданства служит паспорт иностранного гражданина или иной документ, установленный федеральным законом или признаваемый в соответствии с международным договором РФ.

Каждое государство самостоятельно решает вопрос о допуске иностранцев на свою территорию и определяет условия их пребывания на ней. В настоящее время большинство государств допускает въезд иностранцев на свою территорию только с предварительного разрешения. Предварительное разрешение на въезд в страну обычно оформляется в виде специальной отметки (визы) в паспорте въезжающего.

В рамках ЕС создано единое, в том числе визовое, пространство (Шенгенская зона), внутри которого могут свободно перемещаться как граждане ЕС, так и иностранцы. Государства - участники Шенгенских соглашений установили между собой пространство без внутренних границ.

Объем прав и обязанностей иностранных граждан (правовой режим иностранцев) определяется национальным законодательством государства проживания и современным международным правом.

В практике государств различают следующие виды правовых режимов иностранцев:

• - национальный режим - предоставление иностранцам прав, которыми пользуются граждане данного государства. Речь идет об уравнивании иностранцев в правах с гражданами государства пребывания;
• - специальный режим - предоставление иностранцам особых прав, установленных национальным законодательством или международным договором (например, упрощенный порядок перехода границы населением приграничных зон);
• - режим наибольшего благоприятствования - предоставление иностранцам - гражданам другого государства прав, которыми пользуются на территории данного государства граждане любого третьего государства. Цель режима наибольшего благоприятствования достигается также при помощи принципа недискриминации.

В международных договорах о правах иностранцев обычно содержится оговорка о том, что предусмотренные в них права иностранцев предоставляются на основе взаимности. Взаимность на практике сводится либо к режиму наибольшего благоприятствования, либо к национальному режиму.

В истории международных отношений известен еще один вид правового режима иностранцев, связанный с так называемым режимом капитуляции. Данный режим несовместим с требованиями современного международного права, обеспечивающего принципы суверенного равенства государств.

Современное международное право предусматривает в определенных случаях различные формы защиты граждан государством их гражданства на территории другого государства. Обычно защита граждан представляемого государства является функцией консульских учреждений государства гражданства. Другая форма защиты граждан - дипломатическая защита : заявление протеста, требования восстановить нарушенные права и компенсировать материальный (или иной) ущерб, сделанное государством гражданства лица другому государству. В соответствии с Проектом статей по дипломатической защите, подготовленным КМП, государством, имеющим право осуществлять дипломатическую защиту, является государство гражданства физического лица или национальности юридического лица. Государство гражданства физического лица - это государство, чье гражданство это лицо приобрело в соответствии с правом данного государства в силу рождения, происхождения, натурализации, правопреемства государств или каким-либо иным способом, не являющимся несовместимым с международным правом.

В соответствии со своей Конституцией Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами (ч. 2 ст. 62). На основании ч. 3 ст. 62 Конституции РФ иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в России правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, т. е. на них распространен национальный режим. Однако данный режим предусматривает ограничение иностранцев в некоторых правах, которыми пользуются российские граждане. Согласно Федеральному закону «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» иностранные граждане в России не имеют прав: избирать и быть избранными в федеральные органы государственной власти, органы государственной власти субъектов РФ, участвовать в референдумах Российской Федерации и референдумах субъектов РФ; находиться на государственной или муниципальной службе; замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ; быть членами экипажа военного корабля Российской Федерации, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; быть принятыми на работу в областях, деятельность которых связана с обеспечением безопасности России. Запрет распространяется и на право быть командиром воздушного судна гражданской авиации, однако обсуждается возможность его отмены.

Иностранные граждане не могут быть призваны на военную службу; однако в случаях и порядке, предусмотренных законодательством, они вправе поступать на военную службу по контракту и быть приняты на работу в Вооруженные Силы РФ в качестве лица гражданского персонала.

Иностранец находится под так называемой конкурирующей юрисдикцией , т. е. подчинен двум началам: территориальному (правопорядку государства пребывания) и личному (законам государства, чьим гражданином он является). В международном праве нет специального акта, который всесторонне регулировал бы положение иностранцев. Некоторые аспекты, связанные с правовым положением иностранцев, нашли закрепление в региональном акте - Межамериканской конвенции о статусе иностранцев 1928 г. - и в Декларации ООН о правах человека в отношении лиц, не являющихся гражданами страны, в которой они проживают, 1985 г. К ним, в частности, относятся: право государства устанавливать правовой режим иностранцев, учитывая при этом свои международные обязательства, в том числе в сфере прав человека; право иностранца на защиту государства своего гражданства; обязанность государства предоставлять иностранцу свободный доступ в дипломатическое представительство или консульское учреждение государства его гражданства; обязанность иностранцев соблюдать законы государства проживания, а за их нарушение нести ответственность наравне с гражданами данного государства; недопустимость массовых высылок иностранцев, законно находящихся на территории государства.

В 1986 г. Комитет по правам человека представил Замечание общего порядка № 15, в котором подтверждается правило о том, что каждое из прав, установленных в Международном пакте о гражданских и политических правах, должно быть гарантировано без дискриминации между гражданами и иностранцами.

С 2004 г. в повестке дня КМП значится тема «Высылка иностранцев». К настоящему времени Комиссия подготовила 32 проекта статей, уже прошедших обсуждение в 2011 г. в Шестом комитете ГА ООН и переданных в 2012 г. правительствам для изложения комментариев и замечаний. Окончательная форма проектов статей (будет это договор, декларация или что-то иное) будет определена ГА ООН не ранее 2014 г.

Под высылкой предлагается понимать «официальный акт или поведение, состоящее в действии или бездействии, которые могут быть присвоены государству и посредством которых иностранец принуждается покинуть территорию этого государства» (ст. 2). Высылка не включает экстрадицию в другое государство, передачу МУС или трибуналу либо отказ в приеме иностранца государством, если такой иностранец не является беженцем. Таким образом, КМП отграничила высылку от аналогичных процедур, применяемых в рамках осуществления международного уголовного правосудия.

Частным случаем высылки является реадмиссия. Институт реад- миссии (от англ, глагола to readmit - принимать назад) возник после Второй мировой войны.

Сущность соглашения о реадмиссии составляют взаимные обязательства сторон принять обратно своих граждан, граждан третьих стран и лиц без гражданства, незаконно прибывших на территорию договаривающейся стороны или остающихся там без законных оснований, если данные лица прибыли с территории этой договаривающейся стороны.

Первое соглашение о реадмиссии Россия заключила с Литвой 12 мая 2003 г. (вступило в силу 20 августа 2003 г.). В 2006 г. Российская Федерация заключила Соглашение о реадмиссии с ЕС (вступило в силу 1 июня 2007 г.).

К сфере взаимодействия национального и международного права относится выдача преступников. Под выдачей (экстрадицией) понимается выдача совершившего преступное деяние лица государством, на территории которого находится преступник, государству, на чьей территории было совершено преступление, или государству, чьим гражданином является преступник.

Институт выдачи преступников - это комплексный правовой феномен, соединяющий нормы материального и процессуального права. При этом необходимо учитывать два важных фактора: гражданство преступника и определение места совершения преступления. Выдача преступников осуществляется по общему правилу при наличии специального соглашения о выдаче, заключенного между заинтересованными государствами. Выдача преступников регулируется одновременно и параллельно как на двустороннем, так и на многостороннем уровне.

С 2005 г. КМП занимается темой «Обязательство выдавать или осуществлять судебное преследование (aut dedere aut judicare)».

Защита как во время вооруженного конфликта, так и после окончания военных операций иностранцев, оказавшихся на территории стороны, находящейся в конфликте, не имеющих дипломатической защиты со стороны государства их происхождения, осуществляется в соответствии с нормами и принципами международного гуманитарного права. Конвенция о защите гражданского населения во время войны 1949 г. (IV Женевская конвенция) регулирует положение лиц, подпадающих под категорию покровительствуемые лица.

На территории государства (особенно в государствах с высоким уровнем дохода) могут находиться лица, не являющиеся его гражданами (преимущественно граждане других государств), которые занимаются оплачиваемой деятельностью в данном государстве. Они именуются трудящимися-мигрантами, или работниками-мигрантами, или иностранными работниками. Единый термин в этом отношении к настоящему моменту не сложился. Для урегулирования правового статуса таких лиц на универсальном уровне в 1990 г. была принята Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигран- тов и членов их семей. На основании ст. 2 этой Конвенции под трудя- щимся-мигрантом понимают лицо, которое будет заниматься, занимается или занималось оплачиваемой деятельностью в государстве, чьим гражданином он или она не является. Характерно, что законность пребывания и соблюдение всех предписанных законом условий для занятия трудовой деятельностью согласно данной Конвенции не считается важным для общего определения понятия. В этом аспекте Конвенция 1990 г. является уникальной, поскольку в других универсальных документах (например, в конвенциях МОТ № 97 о правах мигрантов (пересмотренной) 1949 г. и № 143 о злоупотреблениях в области миграции и об обеспечении трудящимся-мигрантам равенства возможностей и обращения 1975 г.) и в региональных актах (например, в Конвенции о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей государств - участников СНГ 2008 г.) определение работника-мигранта обязательно содержит в качестве одного из элементов законность статуса в стране пребывания во всех аспектах.

Как уже говорилось, правовой режим иностранцев и лиц без гражданства регулируется не только законами государства, но и международными договорами. Их можно разделить на несколько видов.

1) Договоры, закрепляющие обязанность предоставления прав и свобод, вытекающих из международных стандартов в области прав человека.

Так, Декларация главгосударств-участников Содружества Независимых Государств о международных обязательствах в области прав человека и основных свобод от 24 сентября 1993 года предусматривает, что каждая из сторон гарантирует гражданам другой стороны, а также лицам без гражданства, проживающим на ее территории, независимо от национальной принадлежности или иных различий гражданские, политические, социальные, экономические и культурные права и свободы в соответствии с общепризнанными международными нормами о правах человека. Каждая из сторон обязуется защищать права своих граждан, проживающих на территории другой стороны, и оказывать им всестороннюю помощь и поддержку на территории другой стороны, право обращения за правовой, гуманитарной и иной помощью в полномочные представительства государства, гражданами которого они являются

Исходя из приверженности общепризнанным правам и свободам человека, Российская Федерация и Кыргызская Республика См: Договор вступил в силу 19 мая 1994 года. Для Кыргызской Республики - 17 февраля 1996 года. Ратифицировано Законом КР от 31 июля 2000 года N 71. от 13 октября 1995 в г. Бишкеке подписали Договор об основных принципах решения вопросов, связанных с гражданством и правовым статусом граждан Российской Федерации, постоянно проживающих на территории Кыргызской Республики, и граждан Кыргызской Республики, постоянно проживающих на территории Российской Федерации.

В Договоре выражено намерение сторон решать указанные вопросы посредством процедур, гарантирующих приобретение в упрощенном порядке соответствующего гражданства гражданами любого из двух государств и их близкими родственниками, прибывающими соответственно в Кыргызскую Республику или Российскую Федерацию для постоянного проживания; обеспечения равенства в правах и обязанностях граждан одного государства, проживающих на территории другого, с гражданами этого другого государства, за согласованными изъятиями; максимального упрощения процедур, связанных с передвижением и проживанием граждан одного государства на территории другого государства; создания условий для обмена национальных валют и перевода денежных средств граждан и юридических лиц из одной страны в другую; предоставления гарантий гражданину одного государства, проживающему на территории другого государства, на владение, пользование и распоряжение своей собственностью в соответствии с законодательством государства проживания; и с учетом ряда других принципов, связанных с правовым статусом указанных лиц.

Согласно Договору правоспособность и дееспособность гражданина одной стороны, постоянно проживающего на территории другой стороны, определяется по законодательству стороны проживания. Такой гражданин пользуется такими же правами и свободами и несет такие же обязанности, что и граждане стороны проживания, за изъятиями, установленными названным Договором.

К таким изъятиям, в частности, относятся право избирать и быть избранным на высшие государственные должности и в представительные органы власти стороны проживания, право на участие во всенародном голосовании, проводимом данной стороной; право занимать должности на дипломатической службе, в органах безопасности и в органах внутренних дел этой стороны, занимать должности в центральных органах исполнительной власти, должность судьи, прокурора в стороне проживания; занимать должности глав областных, районных, городских, поселковых администраций и их заместителей Гражданин одной стороны, постоянно проживающий на территории другой стороны, сохраняет правовую связь со стороной гражданства и пользуется покровительством и защитой обеих сторон.

2) Договоры, касающиеся регулирования отдельных прав иностранцев.

Например, государства -- участники Содружества Независимых Государств заключили 15 мая 1992 г. Соглашение о сотрудничестве в области образования, согласно которому "лица, постоянно проживающие на территории одного из государств-участников и имеющие гражданство другого государства-участника, получают образование на всех уровнях, а также ученые степени и звания, на условиях, установленных для граждан государства-участника, на территории которого они постоянно проживают" (ст. 1)э

Кроме того, государства-участники будут стремиться удовлетворять взаимные потребности в обучении граждан, подготовке рабочих кадров и специалистов, не являющихся гражданами государства-участника и не имеющих постоянного места жительства на его территории.

В этом случае на двусторонней основе будет определяться механизм взаимных финансовых расчетов при возмещении затрат, произведенных стороной на обучение учащихся, студентов, аспирантов и слушателей другой стороны.

Участники Соглашения о сотрудничестве в области образования гарантируют равноправие всех образовательных учреждений, входящих в их национальные системы образования, независимо от языка обучения и обязуются оказывать им государственную поддержку.

Другим примером могут служить соглашения, касающиеся пенсионного обеспечения граждан, в частности Соглашение о гарантиях прав граждан государств -- участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г.

В ст. 1 Соглашения установлен принцип, согласно которому пенсионное обеспечение граждан государств -- участников данного Соглашения и членов их семей осуществляется по законодательству государства, на территории которого они проживают.

Все расходы, связанные с осуществлением пенсионного обеспечения по этому Соглашению, несет государство, предоставляющее обеспечение Что касается взаимных расчетов, то они не производятся, если иное не предусмотрено двусторонними соглашениями.

Для установления права на пенсию гражданам государств -- участников Соглашения учитывается трудовой стаж, приобретенный на территории любого из этих государств, а также на территории бывшего СССР за время до вступления в силу настоящего Соглашения.

При переселении пенсионера в пределах государств -- участников Соглашения выплата пенсии по прежнему месту жительства прекращается, если пенсия того же вида предусмотрена законодательством государства по новому месту жительства пенсионера. Размер пенсии пересматривается в соответствии с законодательством государства -- участника Соглашения.

Пенсионное обеспечение военнослужащих Вооруженных Сил регулируется специальными соглашениями.

3) К договорам, касающимся отдельных прав иностранцев, относятся договоры об избежании двойного налогообложения.

Примером может служить Соглашение между Правительством Кыргызской Республики и Правительством Турции об избежании двойного налогообложения в 1 июле 1999 года в г.Анкара. Данное Соглашение относится к лицам, имеющим постоянное местопребывание в одном или обоих договаривающихся государствах.

Если лицо обычно проживает в обоих государствах или, наоборот, обычно не проживает ни в одном из них, оно считается имеющим постоянное местожительство в том договаривающемся государстве, гражданином которого оно является.

Если каждое из государств рассматривает лицо в качестве своего гражданина или, наоборот, не расматривает его таковым, то компетентные органы государств решают данный вопрос по взаимному согласию.

В частности, когда речь идет о прибыли от коммерческой деятельности, извлекаемой в одном договаривающемся государстве лицом с постоянным местопребыванием в другом государстве, то она может облагаться налогом в первом государстве, только если она получена через расположенное там его постоянное представительство, и только в той части, которая может быть отнесена к деятельности этого постоянного представительства.

Доходы лица с постоянным местопребыванием в одном государстве от использования морских, речных, воздушных судов, автотранспортных средств и железнодорожного транспорта в международных перевозках облагаются налогом только в этом государстве

3) Договоры о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам См. также: Конвенцию о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изменениями от 28 марта 1997 г.) .

В частности, такие договоры заключены между Кыргызстаном и Российской Федерацией с 14 сентября 1992 г. в г.Минске.

Эти договоры основаны на принципе взаимности -- граждане одной договаривающейся стороны пользуются на территории другой стороны в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане этой договаривающейся стороны.

Следовательно, в отношении правовой помощи на чужой территории для граждан государств -- участников Договора закрепляется национальный режим. Это относится не только к физическим, но и юридическим лицам.

Граждане одной договаривающейся стороны имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру, нотариальные конторы и в иные учреждения другой стороны, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, могут выступать в них, возбуждать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и собственные граждане.

Учреждения юстиции (нотариальные конторы) сторон оказывают взаимную правовую помощь по гражданским, семейным и уголовным делам в соответствии с положениями Договора.

Правовая помощь охватывает выполнение процессуальных действий, предусмотренных законодательством договаривающейся стороны, в частности, допрос сторон, обвиняемых и подсудимых, свидетелей, экспертов, проведение экспертиз, судебного осмотра, передачу вещественных доказательств, возбуждение уголовного преследования и выдачу лиц, совершивших преступления, признание и исполнение судебных решений по гражданским делам, вручение и пересылку документов, предоставление по просьбе другой стороны сведений о судимости обвиняемых.

При оказании правовой помощи учреждения договаривающихся сторон сносятся друг с другом, например, через Министерство юстиции и Генеральную прокуратуру КР и Министерство юстиции и Прокуратуру РФ.

Граждане одной договаривающейся стороны на территории другой стороны освобождаются от уплаты судебных расходов на тех же основаниях и в том же объеме, как и граждане данного государства.

Договоры подробно регламентируют вопросы заключения брака, личных и имущественных правоотношений, расторжения брака и признания брака недействительным, правоотношений между родителями и детьми, усыновления, опеки и попечительства, права собственности, возмещения вреда, наследования, осуществления уголовного преследования, выдачи преступников и т.д.

Примером многостороннего договора по этим вопросам является Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, которую подписали руководители всех стран Содружества Независимых Государств 22 января 1993 г.

Согласно Конвенции граждане каждой договаривающейся стороны, а также лица, проживающие на ее территории, пользуются на территориях всех других договаривающихся сторон в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и собственные граждане данной договаривающейся стороны.

Граждане каждого государства -- участника Конвенции, а также другие лица, проживающие на его территории, имеют право свободно и беспрепятственно обращаться в суды, прокуратуру и иные учреждения других участников Конвенции, к компетенции которых относятся гражданские, семейные и уголовные дела, могут выступать в них, подавать ходатайства, предъявлять иски и осуществлять иные процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане данной договаривающейся стороны.

Юридические лица, созданные в соответствии с законодательством стран -- участниц Конвенции, Договаривающиеся стороны оказывают друг другу правовую помощь путем выполнения процессуальных и иных действий, предусмотренных законодательством запрашиваемой договаривающейся стороны.

К ним, в частности, относятся составление и пересылка документов, проведение обысков, изъятие, пересылка и выдача вещественных доказательств, проведение экспертизы, допрос сторон, обвиняемых, свидетелей, экспертов, возбуждение уголовного преследования, розыск и выдача лиц, совершивших преступления, признание и исполнение судебных решений по гражданским делам, приговоров в части гражданского иска, исполнительных надписей, а также путем вручения документов.

В Конвенции определены содержание и форма поручения об оказании правовой помощи; порядок исполнения поручения; признание и исполнение решений, вынесенных учреждениями юстиции по гражданским и семейным делам, а также судами по уголовным делам о возмещении ущерба, и решен ряд других вопросов.

4) Договоры, регулирующие правовое положение иностранцев и лиц без гражданства как трудящихся-мигрантов. В 1983 г. была принята Европейская конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов Европейская Конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов. 24.11.1974. (вступила в силу 1 мая 1983 г.) Кыргызстан в настоящей Конвенции не участвует. .

К 1995 г она была ратифицирована всего восьмью государствами -- членами Совета Европы: Францией, Италией, Нидерландами, Норвегией, Португалией, Испанией, Швецией и Турцией; еще 6 стран: Бельгия, Германия, Греция, Люксембург, Молдова и Украина подписали, но не ратифицировали конвенцию Вальчак П. Европейская конвенция о правовом статусе трудящихся-мигрантов -- эффективный юридический инструмент управления временной трудовой миграцией // Трудовая миграция: Сб. статей / Под ред. В.А. Ионцева. - М.: ТЕИС, 2005. -С. 117- 130. .

Главный принцип, заложенный в данную Конвенцию, -- принцип равного обращения с мигрантами и гражданами принимающей стороны.

Конвенция регулирует вопросы найма, выдачи разрешений на трудоустройство и видов на жительство, воссоединения семей, обеспечения жильем, социального страхования и решает ряд других вопросов.

В современный период значительное внимание трудящимся-мигрантам уделяется в документах СБСЕ-ОВСЕ.

Так, документ Копенгагенского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ 1990 г. исходит из того, что защита и поощрение прав рабочих-мигрантов является задачей всех участников СБСЕ. Государства-участники подтвердили свое обязательство полностью обеспечивать в своем внутреннем законодательстве права рабочих-мигрантов, предусмотренные международными соглашениями.

В Документе Московского совещания конференции по человеческому измерению СБСЕ 1991г. содержится положение о необходимости обеспечения прав трудящихся-мигрантов и их семей, законно проживающих на территории государств-участников.

Особо отмечено их право на свободное проявление их национальных, культурных, религиозных и языковых особенностей.

Ограничение прав мигрантов возможно лишь на основе законов в рамках международных стандартов.

Государства-участники подтвердили намерение принимать эффективные меры для поощрения терпимости, равенства возможностей и уважения основных прав человека в отношении трудящихся-мигрантов. Государства заявили, что примут соответствующие меры, которые бы позволили трудящимся-мигрантам принимать участие в общественной жизни государств -- участников СБСЕ.

Государства -- участники Содружества Независимых Государств подписали 15 апреля 1994 г. Соглашение о сотрудничестве в области трудовой миграции и социальной защиты трудящихся-мигрантов Соглашение между правительством РФ и Правительством Кыргызской республики о трудовой деятельности и социальной защите трудящихся-мигрантов. 28.03.96. // СЗ РФ. 1996. № 41. Ст. 5857. .

Соглашение регулирует основные направления сотрудничества сторон в области трудовой деятельности и социальной защиты лиц и членов их семей, которые постоянно проживают на территории одного из государств -- участников Соглашения и осуществляют свою трудовую деятельность на предприятиях, в учреждениях, организациях всех форм собственности на территории другого государства -- участника Соглашения.

Это Соглашение не применяется к беженцам и вынужденным переселенцам; к въехавшим на короткий срок лицам свободных профессий и артистам; к лицам, приезжающим с целью получения образования.

Таким образом, трудящийся-мигрант -- это лицо, постоянно проживающее на территории стороны выезда, которое на законном основании занимается оплачиваемой деятельностью в стороне трудоустройства. Численность принимаемых работников определяется на основе двусторонних соглашений.

Каждая сторона признает дипломы, свидетельства об образовании, соответствующие документы о присвоении звания, разряда, квалификации и другие необходимые для осуществления трудовой деятельности документы.

Стороны на взаимной основе признают трудовой стаж, включая стаж на льготных основаниях и по специальности. При окончательном выезде трудящегося-мигранта из страны трудоустройства ему выдается работодателем справка о продолжительности работы и заработной плате помесячно.

В случае если трудящийся-мигрант нарушает законы государства трудоустройства и правила пребывания иностранных граждан, данное государство может потребовать досрочного прекращения трудовых отношений и возвращения трудящегося-мигранта в сторону выезда.

Трудовая деятельность работника оформляется трудовым договором (контрактом), заключенным с работодателем на государственном языке стороны трудоустройства и русском языке в соответствии с трудовым законодательством стороны трудоустройства.

Работники пользуются правами и выполняют обязанности, установленные трудовым законодательством стороны трудоустройства.

Трудящиеся-мигранты пользуются социальным страхованием и социальным обеспечением (кроме пенсионного) в соответствии с действующим на территории стороны трудоустройства законодательством

Их медицинское обслуживание осуществляется за счет работодателя стороны трудоустройства на одинаковом уровне с ее гражданами.

Вопросы пенсионного обеспечения работников и членов их семей регулируются Соглашением о гарантиях прав граждан государств -- участников Содружества Независимых Государств в области пенсионного обеспечения от 13 марта 1992 г., а также двусторонними соглашениями.

С целью разрешения вопросов международной и внутренней миграции населения Кыргызстан осуществляет сотрудничество с Международной организацией по миграции (MOM). В Кыргызстане организация работает с 1997 года.

MOM в пределах международного финансирования обязалась определять программы, касающиеся миграции, в том числе граждан КР, возвращения квалифицированных специалистов, адаптации специалистов, регулируемой миграции и международного сотрудничества и т. п., выполнять эти программы и ежегодно представлять Правительству КР отчеты, доклады по указанным программам.

MOM также будет оказывать содействие КР в получении необходимых финансовых средств и административной помощи от государств -- членов MOM, других государств и международных организаций для реализации одобренных Кыргызстанлм программ, осуществляемых MOM. Последнее будет функционировать на постоянной основе в пределах компетенции этой организации.

Таким, образом, правовое положение иностранцев, их права и свободы в государстве регулируются национальным законодательством страны пребывания и нормами международных договоров.

Следует отметить, что Кыргызстан выступает преемником во многих международных соглашениях, заключённых с другими странами бывшим Советским Союзом, поэтому эти договоры и соглашения действуют на территории КР и в настоящее время.

Договоры о правовой помощи, о поощрении и защите капиталовложений, о торгово-экономическом сотрудничестве чаще, чем какие-либо иные международные договоры КР, выступают источниками норм о национальном режиме в соответствующих сферах отношений.

правовой трудовой международный коллизионный

Трудовые права иностранцев в Российской Федерации

Иностранные граждане пользуются правами и несут обязанности в трудовых отношениях наравне с российскими гражданами, т.е. законодательство исходит из применения в области трудовых отношений принципа национального режима. Следовательно, на них распространяются общие положения трудового законодательства. В отношении условий и оплаты труда не допускается дискриминация иностранцев в зависимости от пола, расы, национальности, языка, вероисповедания и проч. В России не признаются ограничения на трудовую деятельность, установленные национальным законодательством страны иностранца. На иностранцев распространяются положения об охране труда, специальные положения, касающиеся условий труда женщин и подростков, они имеют право на социальные пособия, право на отдых.

В Трудовом кодексе РФ говорится о том, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ в соответствии с Конституцией РФ являются составной частью правовой системы России.

Если международным договором РФ установлены другие правила, чем предусмотренные законами и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, применяются правила международного договора (ст. 10 Кодекса).

Согласно ч. 4 ст. 11 на территории РФ правила, установленные Кодексом, законами, иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, распространяются на трудовые отношения иностранных граждан, лиц без гражданства, организаций, созданных или учрежденных ими либо с их участием, работников международных организаций и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором РФ.

Из приведенного текста следует, что регулирование отношений с так называемым иностранным элементом ограничилось в Кодексе лишь положениями общего характера.

Российским законодательством установлены ограничения для иностранцев в отношении возможности заниматься определенными профессиями (занимать определенные должности). В частности, иностранные граждане не могут быть государственными служащими, занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, должностного лица таможенных органов, патентного поверенного; входить в состав летного экипажа гражданского воздушного судна или экспериментальной авиации, морских судовых экипажей; заниматься промысловой добычей рыбы и других водных животных и растений в водоемах РФ. Эти ограничения установлены Федеральным законом от 25 июля 2002 г. "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", КТМ РФ, Воздушным кодексом РФ.

В частности, Закон о правовом положении иностранных граждан в РФ 2002 г. устанавливает, что иностранные граждане пользуются правом свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также правом на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом ограничений, предусмотренных федеральным законом (п. 1 ст. 13).

Действие Закона о правовом положении иностранных граждан в РФ распространяется как на иностранцев, осуществляющих свою трудовую деятельность в России на основании трудового договора, так и на иностранцев, заключающих гражданско-правовой договор на выполнение работ (оказание услуг). И в том и в другом случае для осуществления трудовой деятельности требуется получение разрешения на работу. В п. 4 ст. 13 Закона установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников.

Разрешения не требуется для постоянно или временно проживающих в России иностранных граждан, а также для некоторых категорий иностранцев, в частности журналистов, аккредитованных в нашей стране, преподавателей, приглашенных для проведения занятий в образовательных учреждениях, за исключением преподавателей духовных образовательных учреждений; обучающихся в России в общеобразовательных учреждениях профессионального образования иностранных студентов, работающих в период каникул.

Разрешения не требуется и работникам иностранных юридических лиц (производителей или поставщиков), выполняющих монтажные (шеф-монтажные) работы, сервисное и гарантийное обслуживание, а также послегарантийный ремонт поставленного в Российскую Федерацию технического оборудования.

В отношении заключения трудового договора с иностранцами и его содержания, как уже отмечалось, применяются положения Трудового кодекса РФ, а также правила, установленные Законом о правовом положении иностранных граждан 2002 г. и другими актами. Работодатель должен иметь разрешение на привлечение и использование иностранных работников, оформить приглашение, которое является основанием для выдачи иностранцу визы либо для безвизового въезда (ст. 2, ч. 2 ст. 18 Закона о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации).

Следует иметь в виду, что в соответствии с п. 5 ст. 13 Закона временно проживающий в Российской Федерации иностранный гражданин не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта РФ, на территории которого ему разрешено временное проживание. В то же время это ограничение не распространяется на временно проживающих в России иностранцев, для которых, как уже отмечалось, установлен разрешительный порядок поступления на работу.

Иностранцы, постоянно проживающие в России, могут заниматься трудовой деятельностью на основаниях и в порядке, установленных для российских граждан. Единственным исключением из национального режима в отношении таких иностранцев являются случаи, когда в соответствии с российским законодательством определенными профессиями могут заниматься или определенные должности занимать только граждане России.

Иностранцы, которые временно пребывают на территории России с целью осуществления трудовой деятельности и наем которых на работу производится в общем разрешительном порядке, находятся в ином положении. Общим для всех временно пребывающих в России иностранцев является то, что они могут заниматься трудовой деятельностью в РФ, если это совместимо с целями их пребывания. Помимо соблюдения этого общего требования для найма на работу иностранцев, относящихся к этой группе, работодатель обязан получить разрешение соответствующего федерального органа исполнительной власти, ведающего миграционной службой (ФМС МВД России), на привлечение иностранной рабочей силы, а сам иностранец - подтверждение на право работы в России.

Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2002 г. утверждено Положение о порядке выдачи иностранным гражданам и лицам без гражданства разрешения на работу. Иностранный гражданин, достигший 18 лет, может получить разрешение на работу, если он:

Зарегистрирован в России как индивидуальный предприниматель;

Привлекается в качестве иностранного работника заказчиком работ (услуг) или работодателем. Разрешение выдается, но при одном условии: если работодатель или заказчик работ (услуг) внесет в установленном порядке средства, необходимые для обеспечения выезда иностранного работника после окончания его договора из России. Установленный порядок выдачи разрешений и подтверждений не применяется к иностранным гражданам, постоянно проживающим на территории России, получившим убежище на территории РФ, признанным беженцами и ожидающим предоставления статуса беженца, однако получившим разрешение на временное проживание.

Не применяется этот порядок также к иностранным гражданам, работающим в России в соответствии с межгосударственными соглашениями, к работникам дипломатических и консульских учреждений, к религиозным деятелям официальных религиозных организаций и обществ, к членам экипажей российских морских и речных судов, к студентам-практикантам, приезжающим в рамках программ российских учебных заведений, к аккредитованным корреспондентам и журналистам, к приглашенным лекторам и инструкторам для работы в академиях и образовательных учреждениях высшего профессионального образования, к лицам, для которых установлен иной порядок трудоустройства межгосударственными и межправительственными соглашениями.

Отличительной чертой трудовых договоров с любыми временно пребывающими в России иностранцами является их срочный характер. Договоры с иностранцами, на которых распространяется разрешительный порядок, заключаются на срок, не превышающий срока действия упомянутого выше разрешения.

Трудовые права иностранцев, признанных в установленном порядке беженцами, и иностранных лиц, которым в России предоставлено политическое убежище, аналогичны правам постоянно проживающих в России иностранцев. Они пользуются правами, предоставленными гражданами РФ, если иное специально не предусмотрено законодательством РФ (в частности, указанные выше ограничения для иностранцев относительно определенных профессий и должностей). Для приема их на работу работодателю не требуется специальное разрешение. Более того, соответствующие государственные органы обязаны оказывать беженцам помощь в устройстве на работу и, если необходимо, в профессиональной подготовке и переподготовке. Работодателям, принявшим на работу беженцев, предоставляются дополнительные налоговые льготы и компенсации с целью возмещения расходов, связанных с трудоустройством этих лиц. Заключаемые с беженцами и лицами, получившими убежище в России, трудовые договоры подчиняются нормам российского законодательства.

Общий разрешительный порядок и, следовательно, требование о соответствии условий трудового договора российскому законодательству (включая оплату труда, социальное обеспечение и страхование иностранных работников) распространяются также на договоры между работниками-иностранцами и иностранными фирмами, привлекающими их для выполнения контрактов на территории России. Это означает, что хотя в законодательстве РФ применительно к трудовым отношениям не сформулирован общий коллизионный принцип, оно исходит из принципа применения права страны места выполнения работы (lex loci laboris), даже если договор заключается между иностранными субъектами за рубежом. Каких-либо исключений из этого принципа не делается.

Таким образом, при заключении трудового договора между иностранным работодателем и иностранцем о выполнении работы на территории РФ могут возникать проблемы, связанные с коллизией норм законодательства РФ и законодательства иностранного государства, в котором находятся работодатель и работник и где фактически заключается трудовой договор.

В отношении найма иностранцев предприятиями с иностранными инвестициями применяются специальные положения. Для найма иностранцев из числа высококвалифицированных специалистов на должности руководителей находящихся в России предприятий с иностранными инвестициями, а также руководителей подразделений этих предприятий работодателю не требуется получения разрешения соответствующего органа, однако иностранцу необходимо подтверждение права трудовой деятельности. Условия коллективных и индивидуальных трудовых договоров не могут ухудшать положения работников предприятия по сравнению с условиями, предусмотренными действующим на территории РФ законодательством. Условия найма, труда и отдыха, а также пенсионного обеспечения иностранных работников согласовываются обычно в индивидуальном трудовом договоре с каждым из них.

Российская гражданка М. поступила на работу в гостиницу международного класса, принадлежащую предприятию с иностранными инвестициями. Через некоторое время она имела неосторожность в беседе с приехавшим иностранцем неодобрительно отозваться об одном из сотрудников администрации. Иностранец оказался журналистом и сослался на беседу с М. в своем репортаже о поездке в Россию. Когда об этом стало известно администрации гостиницы, М. была уволена со ссылкой на то, что своими действиями она подрывала репутацию отеля. Контракт с ней был расторгнут.

В подписанном М. формуляре контракта содержались следующие положения: "Работник, заключивший контракт с гостиницей, соглашается с тем, что кроме оснований расторжения контракта, предусмотренных в трудовом законодательстве, администрация вправе в одностороннем порядке расторгнуть контракт по нижеследующим основаниям: кража имущества компании, собственности гостей и коллег по работе, соучастие в краже, способствование ей; обман администрации и гостей в корыстных целях; применение физической силы, устные оскорбления; отказ от исполнения заданий, на законном основании требуемых непосредственным руководством; намеренные действия, в результате которых подвергается опасности собственное здоровье и здоровье других; сон во время работы; азартные игры в помещении гостиницы; всякие действия, подрывающие репутацию гостиницы".

В литературе (И.Я. Киселев) отмечалось, что этот формуляр противоречит российскому законодательству, а также Постановлению Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 1992 г. N 16 "О некоторых вопросах применения судами Российской Федерации законодательства при разрешении трудовых споров". Согласно п. 44 этого Постановления "...в трудовых договорах не могут устанавливаться дополнительные условия для прекращения трудового договора (контракта) по сравнению с законом".

К этому следует добавить, что формулировка увольнения работника "за всякие действия, подрывающие репутацию гостиницы" носит столь неопределенный характер, что делает усмотрение руководства гостиницы практически неограниченным.

Отдельно следует сказать о трудовых отношениях российских граждан с иностранным работодателем в тех случаях, когда в качестве такового выступает в России иностранное государство.

Выше уже отмечалось, что по законодательству ряда стран (и в частности, США) государство не пользуется иммунитетом в случаях предъявления к нему исков, касающихся трудовых отношений. Согласно ст. 5 Европейской конвенции 1972 г. государство не пользуется иммунитетом от юрисдикции в области трудовых отношений. В случае, когда работа будет исполняться на территории страны суда, работник (если он не является гражданином государства нанимателя) может предъявить иск к иностранному государству-нанимателю.

В практике российских судов известен случай, когда предметом судебного рассмотрения стал иск к иностранному государству-нанимателю.

В марте 2000 г. российская гражданка М.С. Калашникова, работавшая ведущим специалистом информационной службы посольства США в России, была уволена согласно п. 3 ст. 33 действовавшего тогда КЗоТ РСФСР (обнаружившееся несоответствие работника занимаемой должности), о чем была сделана запись в трудовой книжке. М.С. Калашникова обратилась за защитой своих прав в суд, требуя восстановления на работе, оплаты вынужденного прогула и возмещения морального вреда. Суд первой инстанции своим определением отказал в приеме искового заявления, которое было оставлено в силе судебной коллегией по гражданским делам Московского городского суда. При этом суд сослался на ст. 435 действовавшего в то время ГПК РСФСР, которая предусматривала возможность предъявления исков к иностранному государству только с согласия его компетентных органов. Подтвердить наличие такого согласия она не могла. Впоследствии М.С. Калашникова обратилась в Конституционный Суд РФ с жалобой, в которой утверждала, что норма ст. 435 ГПК РСФСР ущемляет ее конституционное право на судебную защиту и не соответствует ч. 1 ст. 46 Конституции РФ. Конституционный Суд в своем Определении от 2 ноября 2000 г. отметил, что "права М.С. Калашниковой были нарушены не самой по себе ч. 1 ст. 435 ГПК РСФСР, а вынесенными на ее основе правоприменительными решениями".

В литературе (И.Я. Киселев) отмечалось, что в этом конкретном случае посольство США выступало в качестве работодателя и не осуществляло каких-либо суверенных функций. В аналогичных условиях в США американской гражданке было бы предоставлено право на судебную защиту в соответствии с Законом США 1976 г. в случае предъявления иска к посольству иностранного государства.

Наряду с гражданами и юридическими лицами, занимающимися предпринимательской деятельностью, ГК особо выделяет еще одну категорию субъектов - иностранцев.

Кодекс (п. 1 ст. 2) определяет, что правила, установленные гражданским

законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан,

лиц без гражданства и иностранных юридических лиц. По Закону "О гражданстве

РСФСР"<3> иностранным гражданином признается "лицо, обладающее гражданством

иностранного государства и не имеющее гражданства РСФСР", а лицом без гражданства

- "лицо, не принадлежащее к гражданству РСФСР и не имеющее доказательств принадлежности

к гражданству другого государства". Иностранным юридическим лицом, как можно

сделать вывод из ст. 161 Основ, является образование, учрежденное как юридическое

лицо по законам иностранного государства.

Статья 2 ГК закрепляет тем самым за иностранцами безусловный (то есть

не требующий взаимности со стороны государства иностранного гражданина или

соответственно юридического лица) национальный режим. Суть его состоит в том,

что права иностранцев на территории России определяются в принципе российскими

законами, а не личным законом иностранцев. При этом предоставляемый иностранцам

режим не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных

прав и инвестиционной деятельности, предоставляемый гражданам РФ. "Национальный

режим может применяться и в отношении хозяйственной деятельности иностранных

лиц и в отношении товаров иностранного производства"<4>.

Следует обратить особое внимание на то, что исключения из указанного

правила должны быть установлены только на уровне федерального закона. Из смысла

ст. 2 можно сделать вывод, что положения, которые расширяют права иностранцев,

предоставляют им особые льготы и преимущества, могут быть приняты органом

власти и управления любого уровня, если, разумеется, решение соответствующего

вопроса не выходит за рамки установленной для органа компетенции. В частности,

работы с иностранными инвестициями"<5> предусмотрел, что вновь издаваемые

нормативные акты, регулирующие условия функционирования на территории России

иностранных и совместных предприятий, не действуют в течение трех лет в отношении

предприятий, существовавших на момент вступления в силу указанных актов.

Кроме того, отмечено, что соответствующее положение не распространяется

на акты, которые обеспечивают более льготные условия функционирования на территории

Российской Федерации иностранных и совместных предприятий. Указом особо определено,

что любые нормативные акты, принятые на более низком уровне и устанавливающие

дополнительные, не содержащиеся в актах, принятых на более высоком уровне,

ограничения в деятельности иностранных инвесторов, признаются недействительными

и применению не подлежат.

1995 года "О дополнительных мерах по привлечению иностранных инвестиций в

отрасли материального производства Российской Федерации"<6> в отношении отдельных

групп товаров (за исключением алкогольных напитков и табачных изделий) при

ввозе их на таможенную территорию Российской Федерации ставки ввозных таможенных

пошлин уменьшены в два раза. При этом указанное уменьшение, действующее в

пределах не более 5 лет, распространяется на иностранные товары, поставляемые

иностранными компаниями, которые являются учредителями предприятий по производству

аналогичных товаров на территории Российской Федерации с использованием отечественного

сырья и труда работников и осуществляют прямые капиталовложения в отрасли

материального производства РФ в сумме, эквивалентной 100 млн. долларов США.

Еще одно обязательное условие состоит в том, что вклад иностранного участника

в такое предприятие составляет не менее 10 млн. долларов США.

К гражданам иностранных государств, заключивших с РФ (СССР) соответствующее

соглашение, применяется режим наибольшего благоприятствования. Он состоит

в том, что "иностранные граждане (и юридические лица) приравниваются не к

собственным гражданам (и юридическим лицам), а к гражданам (юридическим лицам)

другого иностранного государства: в соответствии с включаемым в международный

договор условием им предоставляется такой же режим, какой предоставляется

или будет предоставляться гражданам (юридическим лицам) любого третьего, "наиболее

благоприятствуемого" государства, с которым тоже заключен договор"<7>.

Нередко в правовом акте специально оговорено, что его нормы распространяются

как на российских юридических или физических лиц, так и на иностранцев.

В качестве примера можно указать на Временное положение о финансировании

и кредитовании капитального строительства на территории Российской Федерации<8>.

В роли инвесторов, осуществляющих вложение собственных, заемных или привлеченных

средств в создание и воспроизводство основных фондов в форме капиталовложений,

отмечено в нем, могут выступать наряду с российскими физическими и юридическими

лицами всех форм собственности также международные организации, иностранные

юридические и физические лица.

Другой пример - Положение о порядке продажи государственных предприятий-должников

<9>. В нем предусмотрено: правом участия в конкурсе, объявленном по поводу

продажи предприятий, обладают любые физические и юридические лица, в том числе

иностранные.

Еще одним примером может служить Закон "О недрах"<10>. Им предусмотрено,

что пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности

независимо от форм собственности, в том числе юридические лица и граждане

других государств, если законодательством Российской Федерации и законодательством

субъектов Российской Федерации они наделены правом заниматься соответствующим

видом деятельности при пользовании недрами. Наконец, можно указать и на Закон

"О связи"<11>. Сети и средства связи в Российской Федерации, указано в нем,

могут находиться в федеральной собственности, собственности субъектов Российской

Федерации, муниципальной собственности, а также собственности физических и

юридических лиц, выступающих в качестве операторов связи (лиц, имеющих право

на предоставление услуг электрической или почтовой связи), включая иностранные

организации и иностранных граждан. Перечень сетей и средств связи, которые

могут находиться только в федеральной собственности, определяется законодательством

Однако включение в акты приведенных норм является теперь излишним, поскольку

из ст. 2 ГК усматривается, что распространение правил гражданского законодательства

на иностранцев предполагается. Указанная презумпция означает, что прямое выражение

в законе необходимо только для ограничения прав иностранцев. Так, иностранцы

безусловно не могут осуществлять те виды деятельности, которые представляют

собой государственную монополию, а также обладать правами, которые могут принадлежать

только государству. В частности, можно сослаться на Закон Российской Федерации

"О недрах". Недра в границах страны, отмечено в этом Законе, включая подземное

пространство и содержащиеся в недрах полезные ископаемые, энергетические и

иные ресурсы, являются государственной собственностью. Участки недр не могут

быть предметом купли-продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться

в иной форме. Или другой пример: в силу Закона "О природных лечебных ресурсах,

лечебно-оздоровительных местностях и курортах" природные лечебные ресурсы

являются государственной собственностью. Они могут принадлежать на праве собственности

Российской Федерации (федеральная собственность) либо субъектам Российской

Федерации - республикам, краям, областям, городам федерального значения, автономной

области, автономным округам. Наконец, можно указать на Закон "Об особо охраняемых

природных территориях" <12>. В силу этого Закона особо охраняемые природные

территории могут иметь федеральное, региональное или местное значение. Первые

являются федеральной собственностью и находятся в ведении федеральных органов

государственной власти, вторые собственностью субъектов Российской Федерации

и находятся в ведении органов государственной власти субъектов Российской

Федерации, а третьи составляют собственность муниципальных образований и находятся

в ведении органов местного самоуправления.

В ряде актов имеется прямое указание на то, что соответствующей деятельностью

иностранцы заниматься не могут. Так, частную детективную (сыскную) деятельность

вправе осуществлять только гражданин РФ (см. ст. 4 Закона о частной детективной

и охранной деятельности<13>). Законом "О страховании" <14> предусмотрено:

"Законодательными актами Российской Федерации могут устанавливаться ограничения

при создании иностранными юридическими лицами и иностранными гражданами страховых

организаций на территории Российской Федерации". Можно указать и на другие

ограничения. Так, Основные условия выпуска казначейских обязательств предусматривают,

что их владельцами могут быть только российские юридические и физические лица<15>.

Основные условия выпуска и обслуживания казначейских векселей установили,

что их владельцами разрешено стать только юридическим лицам, которые по законодательству

РФ являются резидентами<16>. Положение о порядке осуществления на территории

РФ операций с золотыми сертификатами предусматривает, что нерезиденты не могут

быть депозитариями таких сертификатов<17>. Нерезиденты не могут быть и депозитариями

облигаций внутреннего государственного облигационного займа<18>.

Изъятия из национального режима определяются в отдельных случаях также

двусторонними соглашениями о защите иностранных инвестиций. Примером может

служить подписанное СССР с Соединенными Штатами Америки Соглашение о поощрении

и взаимной защите капиталовложений.

Каждая из сторон приняла в нем обязательство допускать на своей территории

инвестиции граждан и юридических лиц другой стороны на условиях предоставления

инвестору своеобразного "смешанного режима". Речь идет о том, что СССР и США

зарезервировали за собой право сохранять или устанавливать в будущем ограничения

для инвесторов другой стороны только в пределах установленного перечня сфер

деятельности. Американская сторона включила в этот перечень 18, а СССР - 17

такого рода позиций. СССР назвал в этом перечне страхование, банковскую деятельность,

государственные дотации (субсидии), собственность на землю, пользование недрами

и другими природными ресурсами, собственность на недвижимое имущество и связанные

с ним посреднические операции, приобретение государственной и муниципальной

собственности в процессе приватизации, государственные займы (кредиты), средства

массовой информации и др. Приведенные изъятия из национального режима носят

гипотетический характер, поскольку имеется в виду лишь возможность запрещения

или существенного ограничения иностранных инвестиций<19>.

Иностранцы участвуют в предпринимательской деятельности в одной из двух

форм. Первая и основная - осуществление инвестиций на территории Российской

в РСФСР"<20> "иностранные инвестиции на территории РСФСР пользуются полной

и безусловной правовой защитой, обеспечиваемой Законом, другими законодательными

актами и международными договорами, действующими на территории РСФСР. Правовой

режим иностранных инвестиций, а также деятельности иностранных инвесторов

по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества,

имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан

РСФСР, за изъятиями, предусмотренными настоящим Законом".

Существенную часть действующего в стране законодательства об иностранных

инвестициях составляют различного рода гарантии. Они призваны главным образом

обеспечить стабильность инвестиционных отношений, неприкосновенность инвестиций,

свободное распоряжение суммами, полученными в результате инвестиционной или

косвенно с нею связанной деятельности, эффективную защиту прав иностранных

инвесторов.

Государственная программа приватизации государственных и муниципальных

специальный раздел, посвященный использованию иностранных инвестиций для целей

приватизации. В нем предусмотрено предоставление иностранным инвесторам права

участвовать в приватизации в самых различных формах: аукцион (включая чековый),

конкурс, инвестиционный конкурс. Иностранцам была также предоставлена возможность

покупать приватизационные чеки для использования в качестве средства платежа

в процессе приватизации. Во всех таких случаях следует лишь уведомить о совершенных

операциях Министерство финансов Российской Федерации.

Специальные разрешения для участия иностранных инвесторов в приватизации

необходимы только в строго ограниченных случаях. Прежде всего речь идет об

объектах и предприятиях торговли или общественного питания, бытового обслуживания,

а также мелких (соответствующие их параметры указаны в самой Государственной

программе) предприятиях промышленности и строительства, автомобильного транспорта.

Выдача разрешения входит в компетенцию местных органов власти или органов,

которые ими уполномочены. Специальное разрешение необходимо и для допуска

иностранных инвесторов к участию в приватизации крупных объектов оборонной

промышленности, предприятий нефтяной, газовой и некоторых других отраслей,

которые перечислены в Государственной программе. Вместе с тем установлен запрет

на использование иностранных инвестиций при приватизации государственных и

муниципальных предприятий, которые расположены в границах закрытого территориального

образования, если иное не предусмотрено постановлением Правительства РФ. Принципиальное

значение имеет содержащееся в Государственной программе указание на то, что

никаких иных, кроме приведенных выше, ограничений на участие иностранцев в

приватизации не допускается.

Вторую форму участия иностранцев в российском гражданском обороте составляет

работа в функционирующих на территории России организациях. Основные нормы,

определяющие порядок такого участия, содержатся в Положении о привлечении

и использовании в Российской Федерации иностранной ра- бочей силы<22>. Им

вводится разрешительный порядок принятия на работу иностранных граждан. Правом

получать разрешение обладают российские юридические лица, предприятия с иностранными

инвестициями, действующие на территории Российской Федерации, а также иностранные

физические лица и лица без гражданства, которые проживают на территории России

и используют труд наемных работников в личном хозяйстве. Разрешение на привлечение

определенного числа иностранных граждан в целом и по группам профессий (как

правило, сроком до одного года) выдается федеральной миграционной службой.

Указанное разрешение не требуется лишь для иностранных граждан - высококвалифицированных

специалистов, которые используются функционирующими на территории РФ предприятиями

с иностранными инвестициями для занятия должностей строго определенной номенклатуры:

руководителей предприятий, их заместителей или руководителей самостоятельного

подразделения предприятия, то есть занимающих категории должностей, предполагающих

заключение с ними гражданско-правового контракта.

Положение предусматривает строгую ответственность работодателей и самих

иностранцев за нарушение установленного порядка.

Международное частное право: учебное пособие Шевчук Денис Александрович

4.1. Правовой статус и основные правовые режимы, предоставляемые иностранцам

Одной из основных задач современного международного частного права является регулирование общественных отношений с участием физических лиц, имеющих различное гражданство или проживающих на территории разных стран.

Определение правового положения физических лиц, установление круга и содержания их прав и обязанностей на территории конкретного государства относятся к его исключительной компетенции и регламентируются прежде всего нормами национального законодательства соответствующей страны, что обусловлено действием принципа государственного суверенитета. Применительно к международному частному праву особый интерес в этом смысле вызывают нормативные положения, касающиеся прав, обязанностей и ответственности иностранцев, так как именно отношения с их участием составляют значительную часть предмета правового регулирования МЧП.

Правовой статус иностранцев в любой стране своеобразен. Он складывается как бы из двух частей: правового статуса гражданина своего государства (или статуса лица без гражданства в стране своего обычного проживания) и собственно статуса иностранца. Иностранный гражданин, находясь за пределами своего государства, сохраняет с ним правовую связь, подчиняется его законам, пользуется его покровительством и защитой. В то же время иностранец (как иностранный гражданин, так и лицо без гражданства) подпадает под действие суверенной власти государства, на территории которого он пребывает, и следовательно, он должен соблюдать законы и административные правила страны пребывания. Таким образом, иностранец одновременно подчиняется и отечественному правопорядку, и правопорядку государства, в котором находится.

Правовое положение иностранцев довольно часто является предметом регулирования не только национального законодательства, но и международных договоров. Как правило, это двусторонние соглашения, содержащие нормы, определяющие правовой статус индивидов на основе взаимности. К числу таких нормативных актов относятся, в частности, договоры о правовой помощи, консульские конвенции, торговые договоры, договоры о взаимном признании и охране прав индивидов в определенных областях и т. д. В них договаривающиеся стороны либо гарантируют своим гражданам общие для обоих государств права, либо устанавливают для них одинаковые правовые режимы. Среди последних наибольшее распространение на практике получили режим наибольшего благоприятствования и национальный режим.

Режим наибольшего благоприятствования представляет собой один из основных принципов торговых договоров, заключаемых между государствами. В соответствии с ним иностранным юридическим и физическим лицам предоставляется в определенных областях такой же правовой режим, который уже предоставлен или может быть предоставлен в будущем юридическим и физическим лицам любого третьего государства. В силу данного принципа иностранцы могут пользоваться в странах – участницах соответствующего договора максимумом тех прав, которыми обладают здесь лица другого государства. Таким образом, при помощи режима наибольшего благоприятствования создаются равные условия для всех иностранцев, пребывающих на территории какого-либо государства.

Примером практического воплощения принципа наибольшего благоприятствования в тексте международного договора могут служить, в частности, положения ч. 1 ст. 2 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Словении о торговле и экономическом сотрудничестве от 19 февраля 1993 г., которой устанавливается, что «Договаривающиеся Стороны предоставляют друг другу режим наибольшего благоприятствования во всем, что касается импорта, экспорта и транзита товаров, происходящих из территории этих стран, и других видов экономических связей между обеими странами».

Принцип наибольшего благоприятствования следует отличать от принципа недискриминации. Принцип недискриминации обычно не находит отражения в межгосударственных соглашениях, так как необходимость его соблюдения непосредственно вытекает из основополагающих принципов международного права.

В двусторонних международных договорах довольно часто делаются оговорки о том, что режим наибольшего благоприятствования не распространяется на определенные привилегии и преимущества, например те, которые договаривающиеся стороны предоставили или могут предоставить в будущем определенным субъектам из соседних стран с целью облегчения приграничной торговли, приграничного общения населения и т. д. На соответствующие категории физических и юридических лиц таких стран будет распространяться в данном случае уже не режим наибольшего благоприятствования, а специальный режим. Он предполагает наличие некоторых преференциальных прав одних иностранных граждан по сравнению с другими иностранными гражданами, но не по отношению к собственным гражданам.

В силу национального режима иностранцам на территории определенного государства предоставляется такой же объем прав, которым пользуются отечественные граждане и юридические лица. Этот режим, как правило, применяется в отношении хозяйственной деятельности иностранных лиц, товаров иностранного производства, в области международного гражданского процесса, защиты авторских прав, прав на изобретения, товарные знаки и т. д.

В качестве примера здесь можно привести, например, п. 1 ст. 1 Договора между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам от 19 июня 1992 г., который устанавливает, что «граждане одной Договаривающейся Стороны (ДС) пользуются на территории другой ДС в отношении своих личных и имущественных прав такой же правовой защитой, как и граждане другой ДС. Они имеют право обращаться в суды и другие учреждения, к компетенции которых относятся гражданские и уголовные дела и могут возбуждать ходатайства и осуществлять другие процессуальные действия на тех же условиях, что и граждане другой ДС».

Принцип национального режима имеет решающее значение при определении правового статуса иностранцев в национальном законодательстве многих стран мира, включая Российскую Федерацию. В нашей стране ключевую роль в этом смысле играют положения п. 3 ст. 62 Конституции РФ, который определяет, что «иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации».

Аналогичная норма содержится в ст. 3 Закона о правовом положении иностранных граждан в СССР от 24 июня 1981 г., который продолжает действовать в настоящее время на территории Российской Федерации, а также в ряде отраслевых нормативных актов.

Иностранцы, в силу предоставляемого им национального режима, вправе заниматься на территории Российской Федерации предпринимательской, благотворительной и иной деятельностью; самостоятельно или совместно с другими субъектами создавать в установленном порядке юридические лица; иметь имущество на праве собственности; наследовать и завещать имущество; совершать не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, иметь иные имущественные и личные неимущественные права. Следует, однако, иметь в виду, что предоставление национального режима иностранцам означает не только уравнивание их в гражданских правах с россиянами, но и возложение на эти лица обязанностей, вытекающих из гражданского законодательства РФ (например, обязанности по возмещению в соответствующих случаях морального и имущественного вреда).

Вместе с тем Закон о правовом положении иностранных граждан 1981 г. предусматривает разделение всех иностранцев на две категории: постоянно проживающих и временно пребывающих на территории нашей страны, предоставляя первым больший объем прав по сравнению со вторыми. Отнесение лица к той или иной категории зависит не от срока его пребывания на территории РФ, а от критерия степени устойчивости правовой связи иностранца с нашим государством, цели и характера нахождения его на территории России. Закон исходит из того, что факт постоянного проживания какого-либо лица в стране существенным образом определяет его правовое положение. Поэтому в таких вопросах, как трудовая деятельность, обеспечение жилищем, предоставление медицинской помощи, образование, иностранные граждане, постоянно проживающие в РФ, полностью приравниваются в правах к гражданам России.

Несмотря на то, что в нашей стране правовое положение иностранцев в целом приравнивается к правовому положению российских граждан, статус первых и вторых не может совпадать полностью. Необходимо помнить, что, пребывая на территории России, иностранные граждане продолжают сохранять правовую связь со своим собственным государством. Поэтому на них не возлагаются некоторые обязанности российских граждан (например, служба в вооруженных силах). С другой стороны, иностранные граждане не пользуются теми правами и свободами, которыми в силу их содержательных характеристик могут обладать только россияне (право избирать и быть избранными в органы государственной власти и управления, право на участие в управлении государственными делами, входить в состав экипажей воздушных и морских судов, занимать должности судьи, прокурора, следователя, нотариуса, военнослужащего, заниматься морскими промыслами во внутренних морских водах и экономической зоне РФ и др.). Наконец, следует отметить, что в ряде нормативных актов России предусматривается возможность ограничения действия прав иностранцев в порядке реторсии в случае нарушения соответствующим иностранным государством принципов взаимности и недискриминации.

Реализация некоторых прав иностранцев на территории Российской Федерации возможна только в случае получения специального разрешения от компетентных государственных органов нашей страны. Речь в данном случае идет, например, о деятельности по разведке и использованию недр континентального шельфа и ресурсов экономической зоны России, порядок осуществления которой, в частности, регламентируется федеральными законами «О континентальном шельфе Российской Федерации» от 30 ноября 1995 г., «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г и «Об исключительной экономической зоне Российской Федерации» от 17 декабря 1998 г.

Указанные принципиальные положения, касающиеся определения правового статуса иностранных граждан на территории Российской Федерации, носят во многом универсальный характер и широко используются в законодательстве других государств или в заключаемых ими международных договорах

Для подтверждения справедливости этого утверждения можно обратиться, например, к ст. 1 Кодекса Бустаманте, устанавливающей, что «иностранцы, принадлежащие к гражданству одного из Договаривающихся государств, на территории остальных пользуются теми же гражданскими правами, которые предоставлены местным гражданам. Каждое Договаривающееся государство может по мотивам публичного порядка отказать гражданам других Договаривающихся государств в отношении некоторых гражданских прав или подчинить их осуществление особым условиям. В таком случае эти государства также могут отказать в осуществлении тех же прав гражданам первого государства или подчинить такое осуществление особым условиям».

Данный текст является ознакомительным фрагментом. Из книги Таможенный кодекс РФ автора Законы РФ

Глава 18. Основные таможенные режимы § 1. Выпуск для внутреннего потребления Статья 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой

Из книги Таможенный кодекс РФ автора Дума Государственная

Глава 18. ОСНОВНЫЕ ТАМОЖЕННЫЕ РЕЖИМЫ § 1. Выпуск для внутреннего потребления Статья 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой

Из книги Государственные и муниципальное управление: конспект лекций автора Кузнецова Инна Александровна

1. Понятие, правовой статус Государственная деятельность осуществляется через органы государственной власти. Общепризнанным считается определение органа государственной власти как звена государственного аппарата, участвующего в осуществлении определенных

Из книги Прокуратура и прокурорский надзор автора Ахетова О С

49. Правовой статус прокурора Правовой статус прокурора – это совокупность прав, обязанностей, гарантированных государством, а также ответственность по прокурорской деятельности. Статус прокурора соответствует статусу гражданина, но имеются некоторые

Из книги Таможенное право автора Чинько В А

25. Основные таможенные режимы Основные таможенные режимы зафиксированы в гл. 18 ТК РФ. Основными таможенными режимами являются: экспорт, выпуск для внутреннего потребления, международный таможенный транзит.Экспорт – таможенный режим, при котором товары, находящиеся в

Из книги Таможенный кодекс Российской Федерации. Текст с изменениями и дополнениями на 2009 год автора Автор неизвестен

Глава 18. ОСНОВНЫЕ ТАМОЖЕННЫЕ РЕЖИМЫ § 1. Выпуск для внутреннего потребления СТАТЬЯ 163. Содержание таможенного режима Выпуск для внутреннего потребления – таможенный режим, при котором ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары остаются на этой

Из книги Шпаргалка по информационному праву автора Якубенко Нина Олеговна

45. ПРАВОВОЙ СТАТУС ЖУРНАЛИСТА Журналист имеет право: искать, запрашивать, получать и распространять информацию; посещать государственные органы и организации, предприятия и учреждения, органы общественных объединений либо их пресс-службы; быть принятым

Из книги Трудовое право автора Петренко Андрей Витальевич

59. ПРАВОВОЙ СТАТУС УПОЛНОМОЧЕННОГО Уполномоченный имеет право: беспрепятственно получать доступ к массивам персональных данных; запрашивать и получать от держателя (обладателя) массива персональных данных любые необходимые сведения, документы и

Из книги Инвестиционное право. Учебник автора Гущин Василий Васильевич

6.2. Правовой статус безработного Правовой статус безработного, как и правовой статус гражданина, включает основные права и обязанности, которыми наделяет государство лицо, потерявшее работу.Безработными признаются трудоспособные граждане, которые не имеют работы и

Из книги Хрестоматия альтернативного разрешения споров автора Коллектив авторов

§ 1. Инвестиционный климат. Правовые режимы привлечения инвестиций Привлечение иностранных инвестиций, создание совместных с иностранными партнерами юридических лиц является сложным процессом, который требует значительных материальных и финансовых затрат, большого

Из книги Крым: право и политика автора Вишняков Виктор Григорьевич

Основные этапы развития и правовой статус История безусловно самого известного и авторитетного на сегодняшний день российского арбитражного института (третейского суда), каковым по общему признанию как в России, так и за рубежом, является Международного коммерческий

Из книги Теория государства и права: конспект лекций автора Шевчук Денис Александрович

ГЛАВА IV. Правовой статус Крыма и правовой статус Севастополя в системе многовекторной политики

Из книги Трудовое право России. Шпаргалка автора Резепова Виктория Евгеньевна

§ 3. Методы, способы, типы правового регулирования. Правовые режимы Разнообразие общественных отношений, входящих в сферу правового регулирования, порождает различия в методах и способах юридического воздействия.Сравнение выделенных в § 2 групп общественных отношений

Из книги Проблемы теории государства и права: Учебник. автора Дмитриев Юрий Альбертович

§ 6. Правовой статус личности Полное и реальное представление о правах и свободах нельзя получить, не рассматривая их в составе правового статуса личности.Во-первых, эта категория носит собирательный, универсальный характер. Она как бы вбирает в себя правовые

Из книги автора

ПРАВОВОЙ СТАТУС БЕЗРАБОТНОГО Безработные – трудоспособные граждане, которые не имеют работы или заработка, зарегистрированы в органах службы занятости в целях поиска подходящей работы, ищут работу и готовы приступить к ней. Регистрация безработных граждан

Из книги автора

§ 1.3. Правовой статус личности Термин "правовой статус" широко применяется в правовой теории и нормативно-правовых актах. Он употребляется как по отношению к физическим, так и к юридическим лицам, органам государственной власти, субъектам Федерации и т.д.Под правовым