Участие в ходе предварительного расследования законных представителей несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых. Законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в уголовном процессе Участие в ходе предварительного расследования з

Дата: 31.01.2021

Повышенное внимание к несовершеннолетним правонарушителям основывается на возрастных, социально-психологических и других их особенностях, в силу которых подростку затруднительно самостоятельно осуществлять свои процессуальные права. Для оказания поддержки и правовой помощи закон устанавливает обязательное участие защитника в производстве по уголовному делу несовершеннолетнего и его законных представителей.

В качестве законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого) по постановлению прокурора , следователя, дознавателя допускается один из родителей, усыновителей, опекунов, попечителей либо уполномоченный представитель учреждения или организации, на попечении которого он находится. Установленный в законе (п. 12 ст. 5 УПК РФ) перечень лиц, которые могут быть законными представителями, является исчерпывающим. Законный представитель может быть признан одновременно гражданским ответчиком и пользоваться его правами (ст. 54 УПК РФ).

Законный представитель обязательно допускается к участию в деле для реализации своей функции по защите прав и интересов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на всех стадиях уголовного судопроизводства (ст. 48 УПК РФ). Действуя совместно с защитником в интересах несовершеннолетнего, законный представитель оказывает ему общую моральную и психологическую поддержку.

Если лицо, совершившее преступление в возрасте до 18 лет, на момент возбуждения уголовного дела достигло совершеннолетия, функции законного представителя прекращаются.

Допущенный к участию в деле законный представитель вправе:

1) знать, в чём подозревается (обвиняется) несовершеннолетний, что предполагает обязанность дознавателя (следователя) разъяснять законному представителю сущность подозрения (обвинения), выдвинутого против представляемого лица. Для этого законному представителю несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) дознаватель (следователь) обязаны по его ходатайству предоставить копии протокола задержания, в котором указаны основания и мотивы его осуществления; протокол о возбуждении уголовного дела в отношении несовершеннолетнего; постановления о привлечении несовершеннолетнего в качестве обвиняемого;

2) присутствовать при предъявлении обвинения. После вынесения постановления о привлечении несовершеннолетнего в качестве обвиняемого, следователь направляет повестку о вызове несовершеннолетнего, которая вручается его законному представителю. Для предъявления обвинения вместе с несовершеннолетним вызывается и его законный представитель. При предъявлении обвинения законный представитель вправе заявить ходатайство о вручении ему копии постановления о привлечении представляемого им лица в качестве обвиняемого;

3) участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также (с разрешения следователя) в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника. Данное право будет реализовано только в том случае, если законный представитель не будет оказывать на несовершеннолетнего негативного воздействия в процессе осуществления процессуальных и следственных действий;

4) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей. Протокол должен быть представлен законному представителю по окончании производства следственного действия. При обнаружении неточностей в содержании протокола, вправе потребовать внести изменения в его содержание. Если следователь не удовлетворяет просьбу законного представителя, последний вправе отказаться от подписания протокола;

5) заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействия) и решения дознавателя, следователя, прокурора. Законный представитель вправе заявлять ходатайства в целях обеспечения прав и законных интересов несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого). Перечень ходатайств является не исчерпывающим. Законный представитель может заявить отвод следователю, дознавателю, прокурору, судье при наличии к тому оснований. Он также может обращаться с жалобами на действия или бездействие должностных лиц, осуществляющих производство по уголовному делу;

6) представлять доказательства. С этой целью законный представитель может давать показания, подтверждающие непричастность несовершеннолетнего к совершению преступления; а также характеризующие личность несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого);

7) по окончании расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения в любом объеме 1.

Кроме того, ряд полномочий законного представителя закреплен в иных статьях уголовно-процессуального закона. Например, законный представитель вправе получать копии отдельных документов, в частности, постановление об избрании меры пресечения в отношении представляемого лица (ч.2 ст. 101 УПК РФ); участвовать в судебном заседании при рассмотрении судьёй ходатайства об избрании меры пресечения в отношении несовершеннолетнего в виде заключения под стражу (ч. 4 ст. 108 УПК РФ); приглашать для участия в уголовном деле защитника (ч.1 ст. 50 УПК РФ). Наряду с этим несовершеннолетний подозреваемый, не находящийся под стражей, должен вызываться к дознавателю только через его законного представителя (ст. 424 УПК РФ), а при наличии тому оснований - передаваться им под присмотр (ст. 105 УПК РФ). При признании законного представителя одновременно гражданским ответчиком он пользуется также его правами (ч. 2 ст. 54 УПК РФ), а при допросе - правами свидетеля (ч.4 ст. 56 УПК РФ) 2. В частности, законный представитель обязан не совершать действий, могущих нанести ущерб интересам представляемого лица (ч.4 ст. 426 УПК РФ), обеспечивать его явку к дознавателю (ст. 424 УПК РФ) и надлежащее поведение в случае избрания меры пресечения - присмотр (ст. 105 УПК РФ).

В случае необходимости допроса законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого (подозреваемого) в целях выяснения обстоятельств преступления, условий жизни и воспитания и т. п., прокурор, следователь, дознаватель при предупреждении об ответственности за отказ от дачи показаний и дачу заведомо ложных показаний обязан разъяснить ему конституционное право отказаться от свидетельствования против самого себя, супруга и близких родственников.

В случае если в деле имеются достоверные данные, дающие основания считать, что действия законного представителя наносят ущерб интересам представляемого, прокурор, следователь, дознаватель могут принять решение об отстранении его от участия в уголовном деле и о допуске другого законного представителя. Решение об этом излагается в мотивированном постановлении прокурора, следователя, дознавателя и объявляется отстранённому и допущенному законному представителю. Они вправе обжаловать это решение в порядке, установленном в законе.

Когда закончено предварительное расследование, прокурор, следователь, дознаватель вправе вынести постановление о непредъявлении несовершеннолетнему обвиняемому для ознакомления тех материалов уголовного дела, которые могут оказать на него отрицательное воздействие. Однако ознакомление с этими материалами законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого является обязательным (ч. 3 ст. 426 УПК РФ).

Гарантией конституционного права несовершеннолетнего на защиту является обязательное участие защитника в уголовном судопроизводстве (ст. 51 УПК РФ), который вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания в соответствии с пунктом 3 части четвертой статьи 46 и пунктом 9 части четвертой статьи 47 УПК РФ;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юри-дической помощи, в порядке, установленном частью третьей статьи 86 УПК РФ;

3) привлекать специалиста в соответствии со статьей 58 УПК РФ;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника в порядке, установленном УПК РФ;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий , произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные УПК РФ средства и способы защиты.

Защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном статьей 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет от-ветственность в соответствии со статьей 310 Уголовного кодекса РФ.

Прокурор, следователь, дознаватель или суд обязаны обеспечить участие защитника несовершеннолетнего на всех стадиях уголовного процесса (независимо от воли подозреваемого (обвиняемого)). Его отказ от защитника необязателен для прокурора, следователя, дознавателя или суда (ст. 52 УПК РФ). Однако с такой формулировкой едва ли следует согласиться. Дети очень тонко всё чувствуют, и если отношения с конкретным человеком не ладятся, правомерно ли ему навязывать этого защитника? Подросток справедливо сочтёт, что такая защита его прав - фикция. Это будет побуждать в нём чувство неуважения к закону. В проекте закона о ювенальной юстиции в России имеется статья Э.Б. Мельниковой и Г. Н. Ветровой «Адвокат - представитель несовершеннолетнего», в которой поясняется, что несовершеннолетний и его законный представитель могут просить о замене защитника в случаях:

1) если приглашённый или назначенный адвокат не выполняет своих обязанностей по оказанию юридической помощи своему подзащитному;

2) если по какой-либо причине между несовершеннолетним и его защитником не складываются доверительные отношения.

Необходимо изменить формулировку, обязав следователя, прокурора и суд заменять в перечисленных случаях защитника.

Что же касается обязательного присутствия законного представителя на всех этапах судебного разбирательства, то следует привести точку зрения таких юристов, как Г.М. Миньковский, В.Г.Дремов, А.С.Ландо, С.В.Матвеев и др., которые отмечали, что вызов родителей для участия в допросе несовершеннолетнего обвиняемого представляется в большинстве случаев нецелесообразным 1. Обвиняемый в ряде случаев будет испытывать в присутствии родителей чувство страха, стыда и т. д., будет чутко реагировать на эмоции родителей и в соответствии с этим давать свои ответы, таким образом, законные представители будут отрицательно влиять на поведение несовершеннолетнего обвиняемого во время допроса. Это во многом ограничивает возможности следователя в установлении психологического контакта как универсального подхода, используемого в целях оптимизации следственных действий, выбора тактических приёмов их проведения. А значит, неизбежно отразится на объёме доказательственной информации, которую мог бы получить следователь, проводя допрос.

Несомненно, что, решая вопрос об участии законных представителей при предъявлении обвинения, в допросе подозреваемых и обвиняемых несовершеннолетних, необходимо принять во внимание два момента:

Подводя итог, отметим, что для защиты прав и интересов несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, подсудимого на всех стадиях уголовного судопроизводства (ст. 48 УПК РФ) допускается законный представитель и защитник.

Но, решая вопрос об участии законных представителей при предъявлении обвинения, в допросе подозреваемых и обвиняемых несовершеннолетних, необходимо принять во внимание два момента:

1) чувства, испытываемые несовершеннолетними к данным лицам;

2) возможность их отрицательного влияния на несовершеннолетнего в процессе допроса. В УПК РФ следовало бы оговорить возможность участия законного представителя в следственных действиях с несовершеннолетними подозреваемыми и обвиняемыми с учётом, прежде всего, мнения несовершеннолетнего.

Ст. 52 УПК РФ также представляется спорной, необходимо изменить формулировку, обязав следователя , прокурора и суд заменять защитника в случаях, когда защитник не выполняет своих обязанностей по оказанию юридической помощи своему подзащитному, когда по какой-либо причине между несовершеннолетним и его защитником не складываются доверительные отношения.

УГОЛОВНЫЙ ПРОЦЕСС

А. А. ЛАРИНКОВ

УЧАСТИЕ В ХОДЕ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ ЗАКОННЫХ
ПРЕДСТАВИТЕЛЕЙ НЕСОВЕРШЕННОЛЕТНИХ ПОДОЗРЕВАЕМЫХ, ОБВИНЯЕМЫХ

Уголовно-процессуальное законодательство Российской Федерации все больше ориентируется на общепризнанные принципы и нормы международного права в сфере ювенальной юстиции и в целом стремится отражать требования международных стандартов о необходимости максимальной защиты прав и интересов несовершеннолетних .

В соответствии с требованиями п. 46 ст. 5 и ст. 48 УПК РФ законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого является полноправным и самостоятельным участником уголовного судопроизводства со стороны защиты, а его участие в производстве по делам несовершеннолетних является обязательной и важной гарантией реализации прав несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых (ч. 3 ст. 16, ст. 48 УПК РФ). Вступление в уголовный процесс законного представителя не зависит от воли и желания представляемого лица, поскольку полномочия на представительство приобретаются на основании закона. Соответственно, от оказываемой законным представителем помощи представляемый отказаться не может . В подтверждение сказанного можно привести справедливое суждение Э. Б. Мельниковой, согласно которому участие законного представителя несовершеннолетнего в российском уголовном процессе связано с двумя обстоятельствами: с неполнотой процессуальной дееспособности несовершеннолетнего и с тем, что законный представитель несет ответственность за воспитание и поведение несовершеннолетнего . Именно поэтому законный представитель призван оказывать несовершеннолетнему моральную и психологическую поддержку, действовать в его интересах, активно пользоваться предоставленными правами и совместно с адвокатом выбирать наиболее эффективные и оптимальные пути защиты несовершеннолетнего.

Как показывает анализ юридической литературы и действующего уголовно-процессуального законодательства, вопросы о правовой природе законного представительства и его соотношении с другими уголовно-процессуальными институтами, в том числе и в ходе досудебного производства, разрешаются неоднозначно. Основной причиной сложившейся ситуации выступает несовершенство норм, образующих институт представительства несовершеннолетних подозреваемых и обвиняемых в уголовном процессе в целом и в ходе досудебного производства в частности. А это, в свою очередь, приводит к тому, что на практике следователи и дознаватели нередко сталкиваются с трудностями при обеспечении участия законных представителей несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых в ходе досудебного производства.

Понятие законного представителя и круг лиц, наделенных правом осуществлять его функции в уголовном процессе, раскрываются в п. 12 ст. 5 УПК РФ.

Уголовно-процессуальным законом предусмотрен строго ограниченный круг лиц, которые могут быть законными представителями. На то обстоятельство, что в п. 12 ст. 5 УПК РФ приведен исчерпывающий перечень лиц, указывают многие ученые . Эта позиция подтверждена также Верховным Судом Российской Федерации . Поэтому на практике при решении вопроса о том, кто же может быть признан законным представителем несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого необходимо руководствоваться требованиями п. 12 ст. 5 УПК РФ.

Применительно к стадии предварительного расследования момент привлечения законного представителя связан с первым допросом несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого (ч. 1 ст. 426 УПК РФ). Таким образом, несмотря на требование о незамедлительном извещении законного представителя о задержании несовершеннолетнего (ч. 3 ст. 423 УПК РФ) законный представитель в досудебном производстве допускается к участию по уголовным делам лишь с момента первого допроса несовершен-нолетнего подозреваемого или обвиняемого.

Законный представитель допускается к участию в уголовном процессе для отстаивания законных интересов несовершеннолетнего, подвергаемого уголовному преследованию, и оказания ему содействия в осуществлении его прав. Привлечение законного представителя является обязательным условием предварительного расследования, выполнение которого возложено на следователя (дознавателя) (ч. 3 ст. 16 и ч. 1 ст. 426 УПК РФ). Именно допуск законного представителя к участию в деле на основании постановления гарантирует соблюдение прав несовершеннолетних подозреваемых, обвиняемых и создает предпосылки для эффективной и своевременной их реализации.

Только наличие в уголовном деле постановления о допуске законного представителя позволяет узнать, когда он был фактически допущен, и определить, не нарушено ли при этом требование уголовно-процессуального закона о моменте его привлечения к участию в уголовном процессе.

При допуске к участию в уголовном деле законному представителю разъясняются его права (ч. 2 ст. 426 УПК РФ), которые заслуживают особого внимания, поскольку процессуальное положение законного представителя несовершеннолетнего в досудебном производстве имеет определенную специфику. Например, законный представитель действует не вместо несовершеннолетнего, а вместе с ним, являясь при этом самостоятельным участником уголовного судопроизводства, имеющим предусмотренные законом процессуальные права. А следовательно, он отстаивает и защищает не только интересы несовершеннолетнего, но и свои собственные .

К числу прав законного представителя законодатель относит следующие (ч. 2 ст. 426 УПК РФ):
1) знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний;
2) присутствовать при предъявлении обвинения;
3) участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также с разрешения следователя — в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника;
4) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;
5) заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора;
6) представлять доказательства;

7) по окончании предварительного расследования знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать из него любые сведения и в любом объеме.

Помимо указанных в ч. 2 ст. 426 УПК РФ прав законного представителя в целях его более эффективного участия в ходе досудебного производства и в интересах несовершеннолетнего законом предусмотрены:

право приглашать защитника для представляемого им несовершеннолетнего (ч. 1 ст. 50 УПК РФ);
право участвовать в судебном заседании при рассмотрении вопроса о заключении несовершеннолетнего под стражу (ч. 4 ст. 108 УПК РФ);
право собирать и представлять доказательства путем дачи показаний, собирания письменных документов (справок, характеристик и т. п.) и предметов с целью передачи их следователю (дознавателю) для приобщения их к уголовному делу в качестве доказательств;
право отказаться от дачи показаний в соответствии со ст. 51 Конституции РФ .

Для активного участия законного представителя в ходе досудебного производства и реализации им своих прав он должен их хорошо знать. Именно поэтому в соответствии с ч. 1 ст. 11 УПК РФ обязанность по разъяснению законным представителям несовершеннолетних их прав, обязанностей и ответственности, а также обязанность по обеспечению возможности осуществления этих прав возложены на следователя или дознавателя.

Невыполнение требований по предоставлению несовершеннолетним подозреваемым, обвиняемым и их законным представителям возможности полной реализации их процессуальных прав всегда рассматривалось как нарушение прав участников уголовного судопроизводства, которое повлияло или могло повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора и являлось основанием отмены судебного решения судом кассационной инстанции .

Полагаем, что необходимо согласиться с мнением В. С. Шадрина, который отмечает: «Если лицу не сообщено о принадлежащих ему правах и они не разъяснены, вряд ли можно говорить об их обеспечении. Без знания содержания своих прав их субъект не в состоянии ими распорядиться».

Объективный анализ судебной практики показывает, что последствия несвоевременного допуска законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого к участию в деле, а также несоблюдения других указанных требований уголовно-процессуального закона в отношении прав законного представителя могут повлечь отмену судебного решения и направление уголовного дела на новое судебное рассмотрение.

Данный вывод основан на правовой позиции высшей судебной инстанции страны. Верховный Суд Российской Федерации указывает на то, что суду первой инстанции в судебном заседании необходимо проверять выполнение в ходе предварительного следствия требований закона в части соблюдения прав законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, так как их несоблюдение может повлечь признание протоколов допросов недопустимым доказательством, имея в виду, что недопустимые доказательства не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК РФ .

Напрашивается вывод о том, что права законного представителя корреспондируют с обязанностью следователя (дознавателя) обеспечить реализацию этих прав (ч. 3 ст. 16 и ч. 1 ст. 426 УПК РФ). Таким образом, следователь (дознаватель) обязан подтвердить материалами уголовного дела выполнение требований уголовно-процес-суального закона в части обеспечения реализации прав законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого:

1) вынести постановление о признании законным представителем и разъяснить его процессуальные права;
2) уведомить законного представителя о дне производства следственных действий с участием несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

При этом воспользоваться или нет предоставленными правами законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого решает самостоятельно, поскольку, несмотря на то что привлечение законного представителя несовершеннолетнего в ходе досудебного производства по уголовному делу обязательно (ст. 48 УПК РФ), уголовно-процессуальный закон не содержит специального указания на обязательность его участия в производстве следственных действий, оставляя право выбора за законным представителем (ч. 2 ст. 426 УПК РФ).

Правильную, на наш взгляд, позицию занимают А. П. Коротков и А. В. Тимофеев, которые не без оснований полагают, что отказ законного представителя от участия в предъявлении несовершеннолетнему обвинения и его допросе не должен влечь за собой блокирование производства следственных действий — «их осуществление при таком отказе представляется вполне допустимым, если учесть, что они производятся с участием защитника и соблюдением всех иных требований закона» .

Именно поэтому суждения некоторых ученых и практиков о том, что участие законного представителя в предъявлении обвинения, допросе несовершеннолетнего является обязательным, вряд ли могут считаться состоятельными. По нашему мнению, законные представители могут воздержаться от реализации любых прав, предоставленных им законом, например от участия в следственных действиях, производимых с участием несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого, от присутствия при предъявлении несовершеннолетнему обвинения и(или) участия в его допросе. При этом «отказ законного представителя от участия в деле может быть заявлен в письменной либо устной форме. В последнем случае он фиксируется в протоколе следственного действия либо об этом составляется отдельный протокол» . Однако необходимо учитывать, что следователь (дознаватель) всегда обязан создавать условия для реализации любого установленного законом права законного представителя, чтобы тот в любой момент (при появлении желания) мог им воспользоваться.

Уголовно-процессуальный закон предоставляет следователю (дознавателю) возможность отстранить законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого или обвиняемого от участия в уголовном деле при наличии оснований полагать, что действия представителя наносят ущерб интересам несовершеннолетнего (ч. 4 ст. 426 УПК РФ).

Некоторые исследователи критикуют законодателя за предоставленное следователю (дознавателю) право своим мотивированным постановлением отстранять законного представителя несовершеннолетнего от участия в уголовном деле, ссылаясь при этом на другое требование уголовно-процессуального закона об обязательном участии законных представителей в досудебном производстве по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними (ст. 48 УПК РФ). При этом они считают, что практики, используя возможность для отстранения законного представителя, будут злоупотреблять предоставленным им правом и прибегать к устранению «неугодных», «неудобных» для органов предварительного расследования, которые как раз реально выполняют функцию защиты .

Между тем приведенные мнения вызывают ряд возражений. Во-первых, анализ положений уголовно-процессуального закона наглядно свидетельствует о том, что имеется надлежащая правовая основа для отстранения законного представителя (ч. 4 ст. 426 УПК РФ). Во-вторых, Конституционный Суд Российской Федерации справедливо отметил, что процессуальные и иные права законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого (обвиняемого) не могут произвольно ограничиваться в ходе уголовного судопроизводства. А если в конкретном уголовном деле при применении уголовно-процессуального закона права законного представителя будут нарушаться, такие нарушения подлежат устранению судами общей юрисдикции . Это означает, что постановление следователя или дознавателя об отстранении от участия в уголовном деле законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого может быть обжаловано в порядке, предусмотренном гл. 16 УПК РФ.

К сожалению, законодатель использовал оценочную категорию и конкретно не указал в ч. 3 ст. 426 УПК РФ, какие действия законных представителей могут нанести ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

Заслуживает внимания точка зрения некоторых исследователей о том, что к таким действиям следует относить злоупотребление своими правами, невыполнение обязанностей, в том числе по воспитанию несовершеннолетнего, отрицательное влияние на него, создание препятствий для выяснения имеющих значение для дела обстоятельств, установления истины по делу и другие действия аналогичного характера .

При обобщении практики расследования уголовных дел в отношении несовершеннолетних было установлено, что случаи отстранения законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого от участия в уголовном деле носят единичный характер. Однако если органами предварительного расследования будут установлены попытки законных представителей несовершеннолетних помешать установлению истины либо участие этих лиц в качестве законных представителей может иным образом нанести ущерб интересам несовершеннолетнего, дознаватель, следователь в обязательном порядке должны выносить мотивированное постановление об отстранении их от участия в уголовном деле.

В заключение отметим, что явившиеся предметом нашего рассмотрения дискуссионные вопросы участия законного представителя несовершеннолетнего в досудебном производстве по уголовным делам о преступлениях, совершенных несовершеннолетними, и ответы на них являются актуальными и, надеемся, окажутся полезными практическим работникам.

В ст. 48 УПК обозначены три момента: а) законные представители подозреваемого и обвиняемого участвуют в уголовном судопроизводстве лишь постольку, поскольку представляемые субъекты уголовно-процессуального права - несовершеннолетние; б) они (законные представители) привлекаются для участия по решению должностных лиц, осуществляющих производство по уголовному делу; в) привлекаются они к участию как в стадии предварительного расследования (в порядке, предусмотренном ст.

426), так и в судебном заседании (в порядке, предусмотренном ст. 428).

На стороне подозреваемого и обвиняемого в качестве законных представителей могут участвовать близкие родственники: родители, усыновители, родные братья и родные сестры (п. 4 ст. 5 УПК), а также иные лица: опекуны, попечители, представители учреждений и организаций, на попечении которых (п. 12 ст. 5) находятся несовершеннолетний обвиняемый или подозреваемый.

Отмечая необходимость строгого соблюдения закона при рассмотрении дел о преступлениях несовершеннолетних в части обеспечения участия законных представителей, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 14 февраля 2000 г. № 7 «О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних» разъяснил, что если лицо, совершившее преступление в возрасте до 18 лет, на момент рассмотрения дела в суде достигнет со-

Глава VII. Участники уголовного судопроизводства

вершеннолетия, функции законного представителя прекращаются1. Из этого общего положения Пленум, однако, сделал исключение, отметив, что функции законного представителя могут быть продолжены при принятии судом решения о распространении на лиц в возрасте от 18 до 20 лет положений об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних (ст. 96 УК РФ).

В связи с возникшими на практике вопросами о возможности допроса в качестве свидетелей при рассмотрении судами уголовных дел о преступлениях несовершеннолетних их родителей, участвующих в качестве законных представителей, Пленум Верховного Суда РФ в названном постановлении разъяснил, что указанные лица могут быть допрошены в качестве свидетелей. Признавая такой допрос необходимым, суд должен вынести соответствующее определение и разъяснить лицу положения ст. 51 Конституции РФ. При этом в случае допроса законного представителя он предупреждается об уголовной ответственности только за дачу заведомо ложных показаний.

В указанном постановлении Пленум Верховного Суда РФ также разъяснил, что жалоба допущенного к участию в деле законного представителя несовершеннолетнего осужденного, которому к моменту проверки дела в суде второй инстанции исполнилось 18 лет, подлежит рассмотрению в кассационном порядке на общих основаниях.

Защитник- это участник уголовного судопроизводства, осуществляющий одно из основных направлений в уголовном процессе - функцию защиты. Его предназначение состоит в использовании указанных в уголовно-процессуальном законе средств и способов защиты в целях выявления обстоятельств, оправдывающих подозреваемого или обвиняемого, смягчающих их ответственность, а также оказании им юридической помощи.

Установив, что в качестве защитников допускаются адвокаты, УПК РФ вместе с тем признал возможным допуск (по решению суда) наряду с адвокатом в качестве защитника одного из близких родственников обвиняемого или иного лица, о допуске которого ходатайствует обвиняемый.

При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката.

Защитник допускается к участию в деле на стороне обвиняемого -с момента вынесения постановления о привлечении лица в качестве обвиняемого. На стороне подозреваемого участие защитника допускается: 1) с момента возбуждения уголовного дела в отношении конкретного лица; 2) с момента фактического задержания лица, подозреваемого в совершении преступления; 3) с момента объявления подозреваемому о назначении судебно-психиатрической экспертизы; 4) с момента начала

БВС РФ. 2000. № 4.

Раздел I Общие положения

осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы подозреваемого (ч. 3 ст. 49 УПК).

Адвокат допускается к участию в деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. При этом закон не ограничивает числа обвиняемых (подозреваемых), которых может защищать одно лицо: недопустимо лишь участие в защите лиц, между интересами которых существуют противоречия.

В случае участия защитника по уголовному делу, содержащему сведения, составляющие государственную тайну, он, если не имеет соответствующего допуска к указанным сведениям, обязан дать подписку об их неразглашении.

Уголовно-процессуальный закон предусматривает различный порядок допуска защитника. Прежде всего защитник допускается к участию в производстве по уголовному делу по приглашению подозреваемого, обвиняемого, его законного представителя, а также других лиц по поручению или с согласия подозреваемою, обвиняемого. Вместе с тем по просьбе подозреваемого, обвиняемого участие защитника обеспечивается дознавателем, следователем, прокурором или судом. Положение закона об обязанности следователя и суда обеспечить защитника по просьбе обвиняемого на практике, по существу, приравнивается к случаям обязательного участия защитника (ст. 51).

Следователь или суд обеспечивают участие защитника по просьбе обвиняемого (подозреваемого) в соответствии с положениями ч. 2 ст. 50 УПК. Аналогичным образом осуществляется замена избранного обвиняемым защитника ввиду невозможности последнего участвовать в течение пяти дней, если обвиняемый (подозреваемый) не пригласил другого защитника.

В ч. 3 ст. 50 УПК урегулирован в нормативном порядке вопрос о последствиях, наступающих в случаях, когда участвующий в деле защитник в течение пяти дней не может принять участие в производстве конкретного следственного действия, а подозреваемый и обвиняемый не приглашают другого защитника и не ходатайствуют о его назначении. В этих случаях дознаватель, следователь вправе выполнить данное следственное действие без участия защитника, за исключением случаев, предусмотренных п. 2-7 ч 1 ст. 51 УПК.

Как установлено законом, участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если"

1) подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, предусмотренном ст. 52 УПК;

2) подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

3) подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

Глава VII Участники уголовного судопроизводства

4) подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

5) лицо обвиняется в совершении преступлений, за которые может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

6) уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

7) обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в порядке, установленном гл 40 УПК.

Перечисление в законе случаев обязательного участия защитника вызвано наличием при производстве по делу ситуаций, когда обвиняемый (подозреваемый) в силу различных обстоятельств, указанных в законе, или субъективных причин не в состоянии самостоятельно осуществлять полноценную защиту своих интересов.

Если в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 51 УПК, защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по их поручению, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивают участие защитника в уголовном судопроизводстве.

В соответствии со ст. 52 УПК подозреваемый, обвиняемый вправе на любом этапе судопроизводства отказаться от помощи защитника. При этом в большинстве случаев (п. 2-7 ч. 1 ст. 51 УПК) отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя, прокурора и суда. Отказ от защитника заявляется в письменном виде. Если такой отказ сделан во время производства следственного действия, об этом делается отметка в протоколе данного действия.

Указание в ч. 2 ст. 52 УПК о необязательности для суда, следователя, прокурора отказа от защитника в случаях, перечисленных в п. 2-7 ч. 1 ст. 51, не означает, что такой отказ может не рассматриваться. Заявленные отказы от защитника подлежат рассмотрению, но в указанных случаях они должны быть рассмотрены особенно тщательно, учитывая, что отказ исходит от лиц, особенно нуждающихся в защите. Просьбы указанных лиц могут быть отклонены. При этом принятые постановления (определения) должны быть разъяснены заинтересованным участникам уголовного процесса, а отводимый защитник продолжает участвовать в уголовном процессе.

Предоставление защитнику широких полномочий (ч. 1 ст 53 УПК) обеспечивает ему достаточные процессуальные средства для выявления обстоятельств, оправдывающих обвиняемого и смягчающих его ответственность.

Оказывая юридическую помощь обвиняемому (подозреваемому) в выявлении оправдывающих его обстоятельств, защитник посредством использования прав, перечисленных в ч. 1 ст. 53 УПК, может достичь положительных результатов. Однако если защитник не решил поставленной

Раздел I. Общие положения

задачи, это не означает, что виновность его подзащитного доказана. Иной вывод противоречил бы презумпции невиновности, вытекающим из нее важнейшим положениям и исказил бы смысл обеспечения обвиняемому (подозреваемому) права на защиту.

Предоставление защитнику права иметь с подозреваемым и обвиняемым свидание наедине на конфиденциальной основе обеспечивает возможность своевременного согласования с подзащитным не только общей позиции, но и тактики, избираемой для ее реализации на разных этапах судопроизводства. Гарантией этому является установление возможности таких свиданий без ограничения их количества и продолжительности.

Защитник наделен правом не только представлять, но и собирать доказательства. Однако, во-первых, эти положения не означают, что на защитника распространяются права должностных лиц, ответственных за ведение дела. Во-вторых, ч. 3 ст. 86 УПК ограничивает полномочия защитника в этой части, указав, что собирать доказательства он может путем: а) получения предметов, документов и иных сведений; б) опроса частных лиц с их согласия; в) истребования справок, характеристик, иных документов у организаций. Таким образом, деятельность защитника по собиранию доказательств носит как бы субсидиарный (вспомогательный) характер.

Защитник наделен рядом полномочий, существенно усиливающих его потенциал в осуществлении деятельности по доказыванию. К их числу можно отнести право на: а) привлечение специалиста; б) участие в следственных действиях; в) обеспечение доступа к широкому кругу документов в ходе расследования; г) возможность по окончании расследования не только выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, но и снимать копии с материалов дела, в том числе с помощью технических средств; д) участие в заседаниях судов первой и вышестоящих инстанций (второй и надзорной); е) обжалование действий и решений и предоставление возможности участвовать в их рассмотрении судом (п. 3, 5-7, 9, 10 ч. 1 ст. 53).

Защитник в уголовном процессе - субъект не только процессуальных прав, но и процессуальных обязанностей. В законе установлено, что защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он об этом был специально предупрежден в установленном порядке (ч. 2 ст. 53, ст. 161 УПК, ст. 310 У К РФ). Кроме того, заключая договор (соглашение) на ведение уголовного дела, защитник должен учитывать обстоятельства, исключающие его участие (ст. 72 УПК РФ).

1. Законные представители несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого допускаются к участию в уголовном деле на основании постановления следователя, дознавателя с момента первого допроса несовершеннолетнего в качестве подозреваемого или обвиняемого. При допуске к участию в уголовном деле им разъясняются права, предусмотренные частью второй настоящей статьи.

2. Законный представитель вправе:

1) знать, в чем подозревается или обвиняется несовершеннолетний;

2) присутствовать при предъявлении обвинения;

3) участвовать в допросе несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, а также с разрешения следователя — в иных следственных действиях, производимых с его участием и участием защитника;

4) знакомиться с протоколами следственных действий, в которых он принимал участие, и делать письменные замечания о правильности и полноте сделанных в них записей;

5) заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора;

6) представлять доказательства;

3. Следователь, дознаватель вправе по окончании предварительного расследования вынести постановление о непредъявлении несовершеннолетнему обвиняемому для ознакомления тех материалов уголовного дела, которые могут оказать на него отрицательное воздействие. Ознакомление с этими материалами законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого является обязательным.

4. Законный представитель может быть отстранен от участия в уголовном деле, если имеются основания полагать, что его действия наносят ущерб интересам несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого. Об этом следователь, дознаватель выносят постановление. В этом случае к участию в уголовном деле допускается другой законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого.

Комментарий к Ст. 426 УПК РФ

1. Судя по перечню процессуальных прав, содержащемуся в комментируемой статье, законный представитель несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого — самостоятельный участник уголовного процесса со стороны защиты, однако не связанный жестко ни с позицией подозреваемого, обвиняемого, ни с позицией защитника, действующий в законных интересах подопечного несовершеннолетнего лица так, как он понимает эти интересы. Подтверждением данного тезиса может служить положение части третьей комментируемой статьи, согласно которому некоторые материалы оконченного следственного производства могут не предъявляться несовершеннолетнему обвиняемому, но в обязательном порядке предъявляются его законному представителю, который, таким образом, на линии защиты оказывается впереди представляемого им лица, чья судьба решается в уголовном процессе.

2. Несоблюдение требования закона об обязательном участии в досудебном производстве по уголовному делу законного представителя несовершеннолетнего обвиняемого, подозреваемого влечет признание недопустимыми доказательств, полученных при производстве следственных действий, произведенных с участием обвиняемого, но в отсутствие его законного представителя. Сказанное относится в первую очередь к первому допросу подозреваемого подростка, который может иметь определяющее значение для всего последующего расследования (Бюллетень Верховного Суда РФ. 2005. N 7. С. 16, 17).

3. Вместе с тем органу расследования предоставлено право отстранить законного представителя несовершеннолетнего, точнее, заменить его другим, если данное лицо действует в ущерб интересам представляемого лица, например не оказывает ему никакой помощи в уголовном процессе, инструктируя несовершеннолетнего, подталкивает к защите незаконными способами и т.д. Решение следователя об отстранении законного представителя от участия в деле облекается в форму мотивированного постановления, которое должно основываться на материалах уголовного дела.

4. Если лицо, совершившее преступление в возрасте до 18 лет, ко времени рассмотрения дела в суде достигнет совершеннолетия, функции законного представителя прекращаются. Однако эти функции могут быть продолжены, если суд примет решение о применении статьи 96 УК, согласно которой в исключительных случаях, с учетом характера совершенного преступления и личности подсудимого, правила об особенностях уголовной ответственности несовершеннолетних могут быть распространены и на лиц в возрасте от 18 до 20 лет (пункт 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 1 февраля 2011 г. N 1).

Уголовно-процессуальный кодекс, N 174-ФЗ | ст. 426 УПК РФ

Статья 426 УПК РФ. Участие законного представителя несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого в ходе досудебного производства по уголовному делу (действующая редакция)